"З метою запобігання несумлінної поведінки на стадії переговорів про укладення договору в ГК слід для відносин, пов'язаних із здійсненням підприємницької діяльності, передбачити спеціальні правила про так званої переддоговірної відповідальності (culpa in contrahendo), орієнтуючись на відповідні правила ряду іноземних правопорядков".
п. 7.7 Розділу V Концепції розвитку цивільного законодавства
1. Якщо інше не передбачено законом або договором, громадяни та юридичні особи вільні в проведенні переговорів про укладення договору і не несуть відповідальності за те, що угода не досягнуто.
2. Сторона, яка веде або перериває переговори про укладення договору недобросовісно, зобов'язана відшкодувати другій стороні завдані цим збитки.
Недобросовісними діями при веденні або припинення переговорів про укладення договору визнаються, зокрема, вступ боку в переговори про укладення договору або їх продовження при явному відсутності наміри досягти угоди з іншою стороною, введення іншого боку в оману щодо характеру або умов передбачуваного договору, в тому числі шляхом повідомлення неправдивих відомостей або замовчування про обставини, які в силу характеру договору повинні бути доведені до відома іншої сторони, а також раптовий ве і безпідставне припинення переговорів про укладення договору без попереднього повідомлення іншої сторони.
Збитками, підлягають відшкодуванню недобросовісної стороною, визнаються витрати, понесені іншою стороною у зв'язку з веденням переговорів про укладення договору, а також у зв'язку з втратою можливості укласти договір з третьою особою.
3. Якщо в ході переговорів про укладення договору сторона отримує інформацію, яка передається їй другою стороною в якості конфіденційної, вона зобов'язана не розкривати цю інформацію і не використовувати її неналежним чином для своїх цілей незалежно від того, чи буде укладено договір. При порушенні цього обов'язку вона повинна відшкодувати другій стороні збитки, завдані в результаті розкриття конфіденційної інформації або використання її для своїх цілей.
4. Правила, встановлені в пунктах 2 і 3 цієї статті, застосовуються, якщо угодою сторін не передбачена інша відповідальність за недобросовісні дії при веденні переговорів.
У найзагальнішому сенсі суть цієї доктрини зводиться до наступного: договірні сторони повинні діяти сумлінно під час переговорів, в іншому випадку та сторона, яка буде винна в тому, що договір не відбувся, зобов'язана відшкодувати протилежній стороні збитки. Таким чином, дана доктрина визначає, що переговори мають самостійне юридичне значення і можуть виступати безпосередньою підставою для виникають на цьому етапі відносин прав і обов'язків у сторін, а невиконання переддоговірних обов'язків - підставою відповідальності в таких переддоговірних відносинах.
Як то кажуть, практика покаже, а ми, так чи інакше, повинні отримати максимальну користь з того, що нам пропонує законодавець, тому в рамках даного повідомлення також хочеться дати кілька практичних порад, які варто взяти на озброєння при веденні переговорів:
- Перемовні сторони мають право укласти між собою «угоду про ведення переговорів», в якому будуть заздалегідь визначені підстави і розмір відповідальності сторін за несумлінне ведення переговорів (нагадую, що сторони мають право прописати відповідальність, відмінну від тієї, яка встановлена ГК, так як норма є диспозитивної) .
- Сторонам слід вести Протоколи по ходу ведення переговорів. Як правило, ведення та оформлення протоколу переговорів бере на себе приймаюча сторона. Протокол підписується стороною, яка вела протокол, складається у кількості примірників дорівнює кількості сторін-учасниць, і направляється сторонам (зі збереженням документів, що підтверджують напрям протоколу іншій стороні). В даному випадку, ведення таких протоколів не тільки організовує / систематизує сам процес переговорів, але також має практичне значення - є доказом добросовісної поведінки боку в ході проведення переговорів у разі пред'явлення їй обвинувачення в порушенні антимонопольного законодавства - нав'язуванні договірних умов.
- За підсумками проведення переговорів, сторони мають право скласти Протокол результатів проведення переговорів. в якому відображаються ті умови, щодо яких сторони дійшли згоди, а також перелік питань, які ще підлягають обговоренню сторонами. Такий протокол підписується уповноваженими представниками сторін на ведення переговорів.
Віра Шалипіна- юрисконсульт Alta-via