загальні положення
Установчий договір бере свій початок з договору простого товариства. Його конструкція використовувалася в римському праві для створення громадських об'єднань, які мали на меті спільного ведення учасниками торгівлі та промислу. З розвитком товарно-грошових відносин стало очевидним, що такого роду суспільства вимагають відмежування майна, використовуваного в його обороті, від майна окремих учасників, а також у забезпеченні стабільності існування цього суспільства незалежно від зміни складу учасників. У період принципату римське право стало визнавати деякі види товариств юридичними особами.
За установчого договору засновники зобов'язуються створити юридичну особу, визначають порядок їх спільної діяльності щодо його створення, умови передачі їй свого майна (ч. 2 ст. 88 ЦК) '.
Установчим договором визначаються також умови розподілу між учасниками прибутку і збитків, участі в діяльності юридичної особи, виходу засновників зі складу товариства.
Установчий договір може бути укладений тільки при наявності не менше двох засновників юридичної особи.
В установчому договорі, як і в договорі простого товариства, учасники мають спільну мету. Тому всі сторони в договорі іменуються засновниками (учасниками). За загальним правилом учасниками можуть виступати фізичні і юридичні особи. Однак на відміну від простого товариства результатом укладення та виконання установчого договору є поява нового суб'єкта права - юридичної особи, в той час як укладаючи договір простого товариства, сторони не мають на меті створення нового суб'єкта.
В установчому договорі створюваної юридичної особи вказується:
- організаційно-правова форма юридичної особи;
- порядок спільної діяльності засновників по його створенню;
- передача засновниками майна юридичній особі;
- участь засновників у діяльності юридичної особи;
- порядок управління діяльністю юридичної особи;
- порядок виходу засновників зі складу юридичної особи.
При створенні юридичної особи, яка здійснює підприємницьку діяльність, істотним є умова про розподіл прибутку між засновниками.
Перелік умов може доповнюватися в залежності від виду юридичної особи, що створюється.
Установчий договір укладається в простій письмовій формі, але договір про створення акціонерного товариства підлягає нотаріальному посвідченню, якщо акціонерне товариство створюється фізичними особами (ч. 2 ст. 153 ЦК).
Як і договір простого товариства, установчий договір є консенсуальним, багатостороннім, оплатним і фідуціарнім угодою.
Термін дії установчого договору відповідає терміну існування повного або командитного товариства, установчим документом є цей договір, а термін дії договору про створення товариства з обмеженою відповідальністю або акціонерного товариства обмежується моментом державної реєстрації зазначених господарських товариств.
Учасники договору несуть обов'язки по формуванню капіталу юридичної особи як суб'єкти корпоративного правовідносини, а також інші майнові та немайнові (не розголошувати конфіденційну інформацію про діяльність юридичної особи) права і обов'язки.
Зміна і припинення установчого договору
До моменту державної реєстрації юридичної особи установчий договір може бути змінений і розірваний на загальних підставах. Після державної реєстрації будь-які зміни або розірвання установчого договору безпосередньо пов'язано зі зміною або припиненням корпоративних правовідносин, що існують між засновниками, а також між засновниками і юридичною особою.
Будь-який учасник юридичної особи, створеного на основі установчого договору, має право вільно вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників. Законом може бути встановлено лише порядок і терміни виходу. Учасники товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю мають право розпоряджатися своєю часткою у спільному майні шляхом здійснення різних угод по її відчуження. У тих випадках, коли частка відчужується в повному обсязі, місце учасника займає набувач частки, до якого переходять корпоративні права та обов'язки. При часткове відчуження частки учасник залишається нарівні з набувачем. Таким чином, придбавши частку або частину частки, суб'єкт стає правонаступником відчужувача частки або її частин. Зміна складу учасників установчого договору може мати місце внаслідок вступу до товариства спадкоємців померлої фізичної особи або правонаступникам реорганізованого юридичної особи. Для вступу до товариства зазначених осіб необхідна згода інших його учасників. Зміни установчого договору через зміни в складі учасників вступають в силу для третіх осіб з моменту державної реєстрації цих змін.
Припинення дії установчого договору може бути наслідком ліквідації створеного на його основі юридичної особи. Причини і підстави в цьому випадку значення не мають. Дія установчого договору буде вважатися припиненою або в разі ліквідації юридичної особи в зв'язку з досягненням мети, заради якої вона створювалася, або із закінченням терміну, на який вона створювалася, а також у випадках його ліквідації за згодою учасників, рішенням Сучу і т.д.