Товариство з обмеженою відповідальністю (ТОВ) - це найбільш поширена на сьогодні в Казахстані форма юридичної особи. І, безсумнівно, однією з причин, що сприяли цьому, є врегульована законом і нескладна процедура зміни складу учасників. Нескладна процедура, однак, не завжди дозволяє уникнути помилок, з якими на практиці стикаються деякі підприємці. Постараємося їх уникнути.
Як можна вийти з ТОО?
Чинне законодавство дозволяє учаснику ТОО можливість вийти з товариства шляхом:
Передача частки на підставі угоди
Учасник ТОО має право продати чи іншим способом відступити свою частку в майні товариства або її частину одному або декільком учасникам цього ТОО за своїм вибором (пункт 1 статті 80 Цивільного кодексу Республіки Казахстан (Загальна частина). Пункт 2 статті 29 Закону "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю "). Вибрати, одному або декільком учасникам відступити свою частку, і кому саме поступитися право сам учасник. Поступка іншим способом може бути проведена, наприклад, у формі дарування, обміну. Поступка 1/2 частини частки, учасником, наприклад, володіє 50% в майні ТОВ, означає, що у нього залишиться 25%.
Учасник ТОО може також поступитися свою частку в майні ТОВ (її частину) третій особі (не учасник ТОВ), якщо установчі документи ТОВ не забороняють йому цього чи не обмежують це певними умовами (а в більшості випадків таких обмежень немає).
При виході зі складу учасників ТзОВ зустрічаються такі варіанти:
- Всі учасники виходять і передають свої частки знову вступає учаснику (або учасникам).
- Один або кілька учасників виходять з ТОВ й передають свої частки залишаються учасникам.
- Один або кілька учасників виходять з ТОВ й передають свої частки знову вступає учасникам.
- Єдиний учасник виходить і передає свою частку одному або кільком знову вступає учасникам.
Право переважної купівлі частки
Правом переважної покупки може скористатися будь-який учасник. Якщо учасників, бажаючих скористатися даним правом, кілька, і установчими документами або іншою угодою учасників не передбачений інший порядок, вони здійснюють це право пропорційно розмірам їх часток в статутному капіталі. Наприклад, з ТОО виходить учасник, який володіє часткою в розмірі 50%. Бажання придбати його частку виявили два інших учасники - власники 30% і 20%. В результаті перший отримає право ще на 30%, а другий на 20%, якщо, звичайно ж, вони не прийдуть до іншої угоди.
Учасник, який бажає продати свою частку або її частину третій особі, зобов'язаний письмово сповістити про свій намір виконавчий орган (директора) ТОО із зазначенням передбачуваної ціни продажу. Протягом 7 днів з моменту отримання такого повідомлення директор повинен сповістити про це всіх інших учасників ТОВ. Учасник ТОО, який бажає здійснити своє переважне право покупки, повинен в 7-денний термін повідомити про це директора, вказавши при цьому, що має намір придбати пропоновану до продажу частку повністю або в певній частині.
Якщо величина пропозицій, що надійшли не перевищує розміру частки, що продається, кожен з учасників набуває ту її частину, на яку він претендував. Частина, що залишилася частки може бути продана третій особі.
Якщо протягом місяця з дня направлення директору ТзОВ сповіщення про пропозицію частки до продажу, вона або її частина не буде викуплена іншими учасниками, частка (або невикуплена її частина) може бути продана третій особі, але за ціною не нижчою за ту, яка була вказана в повідомленні.
Отже, важливі етапи:
- Письмове повідомлення учасником директора ТОО про майбутній продаж.
- Протягом 7 днів після повідомлення - повідомлення директором інших учасників.
- Протягом 7 днів після повідомлення директором - інші учасники повинні заявити про бажання придбати частку або її частину.
- По закінченню місяця з дня повідомлення директора - продаж учасником частки третій особі.
Якщо частка буде продана третій особі за нижчою ціною ніж та, яка була вказана в повідомленні, договір про купівлю-продаж частки може бути визнаний в судовому порядку недійсним. Якщо частка або її частина буде продана з порушенням переважного права купівлі будь-який учасник ТОО може протягом трьох місяців вимагати в судовому порядку переведення на нього прав і обов'язків покупця, що фактично також означає визнання угоди недійсною.
Правила про переважне право купівлі застосовуються також при відчуженні частки за договором міни, тобто коли замість частки надаються не гроші, а інше майно.
Якщо учасники не бажають скористатися переважним правом покупки частки або її частини при її продажу третій особі, таким правом може скористатися саме ТОО.
дарування частки
При даруванні частки третій особі продавець частки зобов'язаний отримувати згоду інших учасників ТОО або пропонувати їм право переважної покупки частки. Це правило безпосередньо не закріплено в законі. Однак такий висновок випливає зі змісту пункту 2 статті 80 Цивільного кодексу і статті 31 Закону "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю". Зазначені норми говорять саме про переважне право купівлі за пропоновану учасником ціну, а також поширюються на відчуження частки за договором міни. Права переважного прийняття в дар закон не містить. Це суперечило б природі договору дарування. Тому при даруванні частки учасник вільний у виборі обдаровуваного і не пов'язаний обов'язком попереджати про угоду інших учасників.
Зазначеним обставиною часто користуються, оформляючи фактичну продаж договором дарування, що зводить нанівець право переважної покупки частки. Довести, що насправді мала місце купівля-продаж, тобто довести удаваний характер угоди в суді буває дуже важко. Для цього необхідно надати суду докази того, що фактично за частку проводився розрахунок в грошовій або іншій формі. У разі визнання судом угоди удаваною відповідно до пункту 2 статті 160 Цивільного кодексу будуть застосовуватися правила, які стосуються тієї угоди, яку сторони дійсно мали на увазі, в даному випадку - до купівлі-продажу. Відповідно у учасників товариства виникне право вимагати перекладу на них прав і обов'язків за угодою.
Якщо продаж або обмін часткою прикриваються даруванням, то така схема має і інші ризики для її учасників. У разі розірвання угоди з тих чи інших підстав набувача частки буде неможливо вимагати повернення сплачених за неї грошей, оскільки факт розрахунку і його розмір не відображені в угоді.
Якщо в ТОО єдиний учасник?
Правила про переважної купівлі та повідомленні інших учасників не застосовні до випадку, коли в товаристві є один єдиний учасник.
Єдиний учасник виходить з ТзОВ шляхом прямої поступки своєї частки в майні іншої особи. Він має право передати свою частку кільком особам в певному співвідношенні.
Чи потрібна згода кредиторів для зміни учасників?
З огляду на, що відповідно до статті 61 Закону "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" відчуження частки не є реорганізацією товариства, попереднього сповіщення кредиторів товариства про плановану зміну складу учасників не потрібно.
Наслідки виходу зі складу учасників
Зміна установчих документів
Зміна складу учасників спричиняє необхідність внесення змін в статут і установчий договір ТОО. Відповідно до підпункту 2) пункту 2 статті 14 та підпункту 2) пункту 2 статті 17 Закону "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" установчі документи ТзОВ повинні містити перелік його учасників. У разі, якщо в ТОО залишається один учасник - установчий договір припиняє свою дію, а в статут повинні бути внесені зміни.
Державна перереєстрація товариства
Згідно з підпунктом 3) пункту 6 статті 42 Цивільного кодексу в разі зміни складу учасників в господарському товаристві (за винятком господарських товариств, в яких ведення реєстру учасників здійснюється професійним реєстратором) має бути проведена державна перереєстрація ТОО в органах юстиції.
З якого моменту учасник вважається таким, що вибув з товариства?
Відповідно до пункту 2 статті 28 Закону "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" втрата права на частку з будь-яких підстав тягне вибуття учасника з ТОВ. Придбання частки в порядку, встановленому законом, означає вступ набувача частки в число учасників ТОВ. Таким чином, учасник вважається таким, що вибув з товариства в момент переходу права на частку. Це відбувається в момент укладення договору про передачу частки, якщо самим договором не передбачено інше.
Як оцінюється вартість частки учасника, що виходить?
Законом не передбачена обов'язкова оцінка частки вибуває учасника. Її вартість при укладенні угоди визначається за згодою сторін.
Чи змінюється статутний капітал при виході учасника з ТОВ?
Зазвичай розмір статутного капіталу ТОВ при виході учасника з його складу залишається незмінним, якщо нові учасниці не приймуть рішення про його збільшення або зменшення.
Вихід учасника з ТОВ шляхом зменшення статутного капіталу
Пункт 1 статті 27 Закону "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" передбачає ще один варіант виходу учасника з ТОВ - зменшення статутного капіталу шляхом повного погашення часткою окремих учасників. Це означає, що в результаті зменшення статутного капіталу учасник повністю отримує вартість своєї частки і виходить з товариства. Частки інших учасників при цьому пропорційно змінюються.
Даний варіант не може бути використаний, якщо в ТОО є один учасник.
Зменшення статутного капіталу здійснюється в загальному порядку за рішенням загальних зборів учасників з повідомленням в двомісячний термін з дня прийняття рішення всіх кредиторів товариства. Це більш тривалий і складний спосіб в порівнянні з передачею частки за угодою.
Юридична фірма "De Facto"
