Питання, пов'язані з продажем частки участі в товариствах з обмеженою відповідальністю, нерідко стають предметом позовних заяв до суду і згодом довгої судової тяганини. Тому для мінімізації судових ризиків важливо ретельно обміркувати оформлення всіх деталей з підготовки угоди. Редакція «» попросила експерта KPMG допомогти розібратися в тонкощах законодавства і дати кілька корисних рекомендацій.
Айман Жекеева, доктор права, старший юрист департаменту податкового і юридичного консультування KPMG в Казахстані та Центральній Азії
Відповідно до Закону РК «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» учасник ТОО може передати свою частку бізнесу третій особі. Звичайно, це можливо, якщо в установчих документах компанії не передбачені якісь інші умови. Тому, перш за все, необхідно звірити положення установчих документів в частині можливих обмежень. Переконавшись у відсутності таких, важливо дотримати процедуру відчуження своєї частки відповідно до Закону.
Детальну ланцюжок дій, які повинні бути зроблені учасником товариства, бажаючим продати свою частку, а також іншими учасниками, виконавчим органом товариства і самою компанією, можна знайти в Законі. Ми спробуємо пояснити основні пункти, а також до яких нюансам варто бути готовим.
Ті, хто бажає продати свою частку, зобов'язані подати письмове повідомлення про свій намір виконавчий орган товариства із зазначенням передбачуваної ціни продажу. Якщо протягом місяця з дня направлення виконавчого органу ТОО сповіщення про пропозицію частки до продажу вона або її частина не будуть викуплені учасниками товариства в порядку здійснення переважного права - учасник, який запропонував частку до продажу, мають право продати частку або її невикуплених частина третій особі. Тобто після закінчення місячного періоду при відсутності покупців всередині ТОО учасник, який продає свою частку, не пов'язаний більше ніякими термінами і може здійснювати операцію з третіми особами.
Протягом семи днів з моменту отримання повідомлення про пропозицію частки до продажу виконавчий орган інформує про це всіх учасників товариства. Партнер по бізнесу, який бажає здійснити переважне право покупки, повинен повідомити про це даний орган також у семиденний термін.
При небажанні учасників скористатися переважним правом покупки частки або її частини цим правом може скористатися сама компанія.
Оскільки законодавець визначив, що використання переважного права купівлі самим товариством можливо тільки при небажанні його учасників скористатися такою можливістю - рішення з боку товариства можливо вже на кінцевій стадії місячного терміну, в цілому відведеного для реалізації переважного права купівлі. І для реалізації цього права самим товариством залишається при наших зразкових підрахунках плюс-мінус 10 днів. Чи достатній це термін? Відповідь на це питання залежить від органу, який приймає рішення з цього питання.
У Законі йдеться, що серед іншого до виключної компетенції загальних зборів учасників ТзОВ відноситься рішення про схвалення укладання угоди (або сукупності взаємопов'язаних між собою угод) про передачу майна вартістю п'ятдесят одна і більше відсотків від балансової вартості активів компанії.
Незважаючи на те, що до виключної компетенції загальних зборів учасників не віднесено вирішення питання переважного права купівлі частки, але з огляду на, що її передача товариству може бути проведена за умови вищевказаного розміру ціни частки, вважаємо, що обидва питання повинні бути предметом розгляду на загальних зборах учасників .
При цьому, якщо ціна частки нижче п'ятдесяти одного і більше відсотків від загального розміру балансової вартості активів, вирішення питання переважного права купівлі частки самим ТОО буде належати до компетенції виконавчого органу, за винятком випадків, коли статут або інші документи обмежує таку компетенцію.
Статутом ТОВ до виключної компетенції загальних зборів можуть бути віднесені й інші питання. Відповідно, потрібно перевірити, можливо, статут передбачає безпосередньо компетенцію загальних зборів щодо вирішення питання переважної купівлі частки самим товариством.
При цьому орган або особи, скликає загальні збори учасників ТОВ, зобов'язані в тридцятиденний термін до дня відкриття зборів письмово сповістити про його проведення кожного учасника товариства.
Таким чином, якщо маємо випадок виключної компетенції загальних зборів учасників за Законом або за статутом, необхідно забезпечити виконання імперативних строків по скликанню загальних зборів.
Нагадаємо, що за приблизними підрахунками термінів залишається близько 10 днів і цього терміну недостатньо для вирішення питання переважного права купівлі частки товариством. Закон, на жаль, не передбачає спеціального регулювання для таких випадків.
В юридичній практиці KPMG такий випадок мав місце, і клієнтові були рекомендовані наступні дії. При отриманні виконавчим органом ТОО сповіщення від учасника, що продає частку, направити учасникам товариства відразу два листи. Перше, як і регламентовано законодавством, - про можливість використання переважного права купівлі частки. Друге - як повідомлення про проведення загальних зборів учасників із зазначенням в порядку питання про можливість використання товариством переважного права купівлі і при необхідності схвалення угоди.