Головна | Про нас | Зворотній зв'язок
Еволюцію правового статусу митного брокера можна простежити, в тому числі по його найменуванню в світлі основоположних актів митного права - до митних кодексів.
Митний представник (МК МС)
Зміни торкнулися не тільки найменування, але і права та обов'язки, а також умови включення до реєстру митного брокера. Вони не випадкові і мають під собою обгрунтовану наукову і правову основу.
ТК РФ містить поняття митної справи як сукупності методів і засобів забезпечення дотримання заходів митно-тарифного регулювання та заборон та обмежень, встановлених відповідно до законодавства РФ про державне регулювання зовнішньоторговельної діяльності, пов'язаних з переміщенням товарів і транспортних засобів через митний кордон РФ. Однак поняття «діяльність у сфері митної справи» законом не розкривається. У зв'язку з цим представляється невизначеним, ототожнюється дана діяльність з процедурної частиною митної справи в цілому, тобто, охоплює вона функціонування всіх суб'єктів митних правовідносин, в тому числі і митних органів, або зводиться до діяльності околотаможенной інфраструктури, яка обслуговує безпосередньо учасників митних правовідносин.
МК МС у багатьох питаннях поставив крапку. Незважаючи на те, що він виключив саме визначення митної справи, до нього ввійшли статті про митний представника (далі - ТП) в голову під назвою «Взаємовідносини митних органів з учасниками зовнішньоекономічної діяльності і особами, які здійснюють діяльність в галузі митної справи», тим самим, підкресливши , що ТП, перш за все, є учасником правовідносин «ТП - митні органи», і тільки потім «ТП - учасник ЗЕД».
По-перше, це найменування відповідає Кіотської конвенції.
По-друге, російське право і законодавство містить чітке визначення понять «брокер» і «брокерська діяльність», що мають історичне коріння.
Навіть згідно Тлумачного словника іншомовних слів під поняттям брокер розуміється посередник при укладанні угод на біржі, що спеціалізується з певних видів товарів і послуг.
На підставі ст. 3 Федерального закону «Про ринок цінних паперів» брокерською діяльністю визнається діяльність по здійсненню цивільно-правових угод з цінними паперами та (або) з укладання договорів, які є похідними фінансовими інструментами, за дорученням клієнта від імені та за рахунок клієнта (в тому числі емітента емісійних цінних паперів при розміщенні) або від свого імені і за рахунок клієнта на підставі відплатних договорів з клієнтами.
ТП по МК МС - юридична особа держави - члена митного союзу, включена до Реєстру митних представників, яка вчиняє від імені та за дорученням декларанта або інших зацікавлених осіб митні операції відповідно до законодавства митного союзу.
Порівнюючи визначення брокерської діяльності та ТП, очевидним видається дещо схожих рис: можливість здійснення дій від імені та за дорученням осіб, а також специфіка послуг, що надаються - здійснення митних операцій. Все інше (щодо брокерської діяльності) не входить в сферу діяльності ТП
Отже, використання поняття «брокер» стосовно ТП є юридично некоректним, що усунуто в ТК ТЗ.
Слід зазначити і те, що брокер може діяти від свого імені і за рахунок клієнта, в той час як законодавець в принципі прагне відокремити статус ТП від статусу експонованих осіб - декларантів (ст. 186 ТК ТЗ): ТП ніколи не набуває статусу особи, яку представляють.
Відмінності в статусах ТП і декларанта перебувають, в основному, в області їх обов'язків і відповідальності, оскільки, в силу ст. 15 ТК ТЗ, при здійсненні митних операцій ТП має ті самі права, що й особа, яка уповноважує її представляти свої інтереси у взаємовідносинах з митними органами. Обов'язки ТП при здійсненні митних операцій обумовлені вимогами та умовами, встановленими щодо митних операцій, необхідних для поміщення товарів у митний процедуру.
В обов'язки ТП, на підставі ч. 1 п. 1 ст. 16 ТК ТЗ не входити здійснення митних операцій, пов'язаних з дотриманням вимог і умов заявлених митних процедур, а також інших обов'язків, які відповідно до ТК ТЗ покладаються тільки на представляються ними осіб.
Декларант, відповідно до ч. 2 ст. 127 нині чинного ТК РФ, зобов'язаний провести митне декларування товарів, уявити в митні органи необхідні документи і відомості, сплатити митні платежі (або) забезпечити їх сплату.
Таким чином, згідно з ТК РФ на стадії поміщення товарів у митний режим або іншу митну процедуру відсутні підстави відрізняти права і обов'язки декларанта від таких у митного брокера.
У МК МС (ст. 188) перераховані обов'язки декларанта залишилися незмінними з додаванням обов'язків провести митне декларування товарів, дотримуватись вимог і умови використання товарів відповідно до митної процедурою, виконувати інші вимоги, передбачені МК МС,
А ось обов'язки ТП зазнали кардинальних змін. У МК МС не передбачено обов'язку ТП зі сплати митних зборів і податків.
Отже, наведені норми МК МС дають можливість стверджувати, що:
- відмінність правового статусу ТП і декларанта зводиться до обмеження обов'язків ТП;
- права і обов'язки ТП і декларанта є різними вже на стадії поміщення товарів у митний процедуру.
Є і ще одна істотна причина трансформації митного брокера в митного представника. Так, саме найменування юридичної особи - «Митний брокер» вказує на двоїстий характер його правового становища. З одного боку, діяльність в митній сфері визначає ознака її публічності, з іншого боку - брокерська діяльність традиційно сприймається як суто комерційна.
Можна не сумніватися, що ТП - комерційна організація, що є самостійним господарським суб'єктом, що має однією з основних своїх цілей - отримання прибутку. ТП не має юридично-владних повноважень і не є суб'єктом управління.
Однак, ТП має особливості адміністративно-правового режиму, адміністративна правоздатність якого виражається в визначається нормами адміністративного права можливостями даного суб'єкта купувати адміністративно-правові обов'язки в сфері митного регулювання. Адміністративно-правовий статус суб'єктів, які не наділених адміністративно-владної компетенції, визначається можливостями, які закріплюються за ними не цивільно-правовими, а адміністративно-правовими нормами безпосередньо в сфері державного управління. Розпорядження фінансовими активами ТП направлено на придбання та забезпечення повноважень у сфері митної справи, а його цілі виходять за рамки отримання прибутку і стають суспільно - значимими - забезпечення загального митного режиму РФ.
Таким чином, на прикладі правового статусу ТП наочно демонструється тісний взаємозв'язок цивільно-правового та адміністративно-правового статусу даного суб'єкта. Без прямої вказівки адміністративно-митних норм специфічна діяльність ТП втрачає сенс, спеціальна громадянська правосуб'єктність обумовлюється спеціальної адміністративної правосуб'єктністю. Тобто, мова йде про міжгалузевий характер особливого правового режиму, в якому ТП діє як комерційна організація.
Через надання публічних послуг місце ТП в системі державного управління визначається в безпосередній близькості його з органами виконавчої влади. При цьому, митна державна система повинна створювати нові можливості експлуатації ресурсів підприємництва (в тому числі діяльності ТП) для вирішення суспільних завдань, для задоволення публічного інтересу тих же підприємницьких кіл.
Примітно, що МК МС розширив права ТП за вибором учасника ЗЕД, з яким він буде співпрацювати.
Так, якщо раніше в п. 4 ст. 139 ТК РФ була встановлена заборона на відмову ТП від укладення договору при наявності у нього можливості надати послугу або виконати роботу, то в ТК ТЗ ця заборона виключений.
Юридична коректність використання назви «ТП» обумовлена ще рядом факторів.
Так, явища представництва в цивільно-правових і власне публічних правовідносинах мають принципові відмінності. Якщо перший вид представництва повністю підпорядковується логіці і нормам глави 10 Цивільного кодексу РФ, то в другому випадку особлива природа цих відносин допускає наявність істотно інших правил як про підстави виникнення представництва, так і про механізм взаємовідносин.
У законодавстві і літературі виділяється договір митного представництва як різновид посередницьких угод. Особливості правового статусу ТП саме як представника обумовлені тим, що ТП є посередником, яка вчиняє митні операції від імені і за дорученням декларанта або іншої зацікавленої особи, на яку покладено обов'язок здійснювати митні операції відповідно до ТК ТЗ.
З формальної точки зору закон вказує на використання конструкції договору доручення при організації відносин ТП з третіми особами. Однак суттєво, що відповідно до п. 1 ст. 15 ТК ТЗ права акредитуючої реалізуються ТПА тільки «у взаєминах з митними органами». Це дозволяє стверджувати, що, по-перше, ТП отримує право представляти зацікавлена особа виключно з митними, а не будь-якими особами, а по-друге, в наявності не спроба поєднати публічно-правове та цивільно-правове регулювання відносин представництва, а лише використовується звичайна цивільно -правова конструкція представництва, хоча б в обмеженому колі правовідносин. При цьому обов'язки ТП перед митними органами, в силу п. 4 ст. 16 ТК ТЗ, не можуть бути обмежені договором з акредитуючою особою.
Також представляють інтерес норми МК МС про відповідальність ТП, конкретизація якої в ТК ТЗ відсутня. Згідно ст. 17 ТК ТЗ за недотримання вимог митного законодавства митного союзу ТП буде нести відповідальність відповідно до національного законодавства члена митного союзу.
Це пов'язано з тим, що зовсім недавно в російському митному законодавстві була встановлена солідарна відповідальність ТП і особи, яку за сплату митних платежів. Саме тому в п. 4 ст. 367 МК МС встановлено, що вимога про внесення забезпечення сплати митних платежів ТП як умова включення юридичних осіб до Реєстру ТП застосовується тільки в тих державах - членах Митного союзу, в яких законодавчо передбачено, що у ТП обов'язок по сплаті митних зборів, податків виникає солідарно з платником митних зборів, податків. Інші держави, законодавством яких на день набрання чинності ТК ТЗ не передбачена солідарна обов'язок по сплаті митних зборів, податків, зобов'язуються протягом одного року передбачити її в своєму законодавстві.
І ще одна особливість у діяльності ТП.
Здавалося б, митний союз, єдине митне законодавство, єдина митна територія, а значить, будь-який ТП має право здійснювати свою діяльність на території кожної з держав митного союзу? Однак ТП має право працювати на території тільки тієї держави - члена митного союзу, митним органом якого він включений до відповідного Реєстру.
При цьому якщо раніше видавалися ліцензії на діяльність ТП російського, регіонального та місцевого значення, то тепер ТП буде працювати на території всієї Росії і головний принцип роботи ТП - укладення договору на його послугу. Тобто, він може укладати договори в будь-якому регіоні країни.
Наведене вище дозволяє констатувати, що МК МС створив сприятливі умови для діяльності ТП, які сприятимуть реалізації митної справи на всій території митного союзу.