- Принципи і джерела цивільного і торгового права зарубіжних країн
- Поняття дуалізму приватного права
- Основні принципи і тенденції розвитку цивільного і торгового права
- Система джерел цивільного і торгового права
- Джерела цивільного і торгового права Франції
- Джерела цивільного і торгового права Франції Німеччини
- Джерела цивільного і торгового права Англії
- Джерела цивільного і торгового права США
- Судова практика як джерело цивільного і торгового права зарубіжних країн
- Звичай і звичаю як джерела цивільного і торгового права зарубіжних країн
- Міжнародно-правові джерела цивільного і торгового права зарубіжних країн
- Фізичні особи як суб'єкти цивільного і торгового права
- Фізичні особи як суб'єкти цивільного і торгового права
- Правоздатність фізичних осіб в праві зарубіжних країн
- Дієздатність фізичних осіб в праві зарубіжних країн
- Юридичні особи як суб'єкти цивільного і торгового права зарубіжних країн
- Юридичні особи як суб'єкти цивільного і торгового права зарубіжних країн
- Акціонерні товариства в зарубіжних країнах
- Товариство з обмеженою відповідальністю в зарубіжних країнах
- Організаційно-правові форми участі зарубіжних держав в майнових правовідносинах
- Речове право зарубіжних країн
- Речове право в зарубіжних країнах
- Інститут володіння в зарубіжному речовому праві
- Права на чужі речі (обмежені речові права) в зарубіжному праві
- Заставні правовідносини в ФРН
- Заставні правовідносини у Франції
- Заставні правовідносини в Англії
- Заставні правовідносини в США
- Закордонне право приватної власності
- Закордонне право приватної власності - основні поняття і принципи
- Право приватної власності в романо-германській правовій системі
- Право приватної власності в англосаксонській правовій системі
- Траст (довірча власність)
- Зобов'язальне право зарубіжних країн
- Договірні та деліктні зобов'язання
- Договірні та деліктні зобов'язання в державах романо-германської правової системи
- Договірні та деліктні зобов'язання в правопорядок держав англосаксонської правової системи
- Правове регулювання операцій з купівлі-продажу, найму і зберігання товарів
- Договір купівлі-продажу в державах англосаксонської правової системи
- Правове регулювання орендних відносин в державах англосаксонської правової системи
- Договір купівлі-продажу товарів, майнового найму і зберігання як інститути громадянського і торгового права держав романо-германської правової системи
- Загальна характеристика зобов'язань із заподіяння шкоди
- Зобов'язання із заподіяння шкоди в цивільному законодавстві держав романо-германської правової системи
- Зобов'язання із заподіяння шкоди в державах англосаксонської правової системи
- Інтелектуальна власність (виключні права) і ноу-хау в зарубіжних країнах
- Інтелектуальна власність (виключні права) і ноу-хау в зарубіжних країнах
- Правова охорона винаходів в зарубіжних країнах
- Правова охорона корисних моделей в зарубіжних країнах
- Правова охорона промислових зразків в зарубіжних країнах
- Правова охорона товарних знаків в зарубіжних країнах
- Правовий режим ноу-хау в зарубіжних країнах
- Основні положення про неспроможність в праві провідних зарубіжних країн
- Неспроможність (банкрутство) по праву держав - учасниць ЄС
- Неспроможність (банкрутство) по праву держав англосаксонської правової системи
- Правове регулювання операцій з використання промислових прав
- Правове регулювання операцій з використання промислових прав у США
- Правове регулювання операцій з використання промислових прав у державах романо-германської правової системи
- Сімейне право зарубіжних країн
- Загальна характеристика сімейного права зарубіжних країн
- Джерела сімейного права зарубіжних країн
- Шлюб і інші види сімейних союзів в зарубіжному праві
- Порядок і умови укладення шлюбу та інших сімейних союзів в зарубіжних країнах
- Правовідносини між подружжям в зарубіжному праві
- Припинення шлюбу та інших сімейних союзів в зарубіжному сімейному праві
- Правовідносини між батьками і дітьми в зарубіжному сімейному праві
- Усиновлення та опіка в зарубіжному сімейному праві
- Спадкове право зарубіжних країн
- Спадкове право зарубіжних країн
- Спадкування за заповітом в зарубіжному праві
- Спадкування за законом. Черговість спадкування і негідні спадкоємці в зарубіжному праві
- Спадкове право в документах Європейського Союзу
Звичай і звичаю як джерела цивільного і торгового права зарубіжних країн
У Франції та багатьох інших романо-германських країнах він поступово втрачає колишнє значення і все більше відіграє сьогодні субсидіарну роль. Звичай сам по собі не має значення; він важливий в тій мірі, в якій допомагає заповнити прогалини в праві, знайти справедливе рішення. До звичаєм суд вдається тоді, коли закон замовчує про якихось питаннях (наприклад, чи є даний знак підписом або чи можна посилатися на обставини такого-то роду), або коли прямо відсилає до звичаєм. Так, відповідно до ст. 1135 і 1150 ФГК звичай доповнює закон в тому випадку, якщо в законі є відсилання до звичаєм. Такий же підхід законодавця в Австрії та Італії. У ряді випадків торгові звичаї можуть суперечити нормах »торгового і цивільного права. У цьому випадку замість норми цивільного права буде застосовуватися звичай.
А в Німеччині немає ієрархії джерел права, не виключено застосування звичаю проти закону, так як, на думку Конституційного суду ФРН, сформульованого в рішенні 1973 р звичай є творіння народу, а закон - групи людей.
Таким чином, звичай в німецькому праві визнаний джерелом права поряд з законом. Так, відповідно до ст. 2 Вступного закону до ГТУ, «законом в сенсі Цивільногоуложення і цього Закону є будь-яка правова норма». Умовою існування звичаю є його застосування в судовій та адміністративній практиці.
В даний час в англо-американському праві звичай не має істотного практичного значення. Певною мірою звичаї виконують функції норми права в межах певних місцевостей. Це пов'язано з тим, що в англосаксонському праві звичай, як і закон, хоча б один раз застосований в суді, трансформується в судовий прецедент. Разом з тим він продовжує залишатися джерелом права за умови, якщо має характер старовинного звичаю. Акт 1265 р уточнює, що розуміється під старовинним; звичаї, що існували до 1189 р коли з'явилося перше виклад англійського звичаєвого права.
У той же час з історичної точки зору торгові звичаї мали істотний вплив на становлення системи загального права. Це пов'язано з тим, що на ранніх етапах розвитку загального права не було достатньо розвинених норм договірного права для регулювання торговельних відносин, що обумовлювало застосування звичаю в торговому обороті для регулювання окремих угод. Саме на основі торговельних порядків виник цілий ряд сучасних правових інститутів англо-американського права, як то: зустрічне задоволення, перекладної вексель і ін.
Специфікою США з питання про роль звичаю є те, що для визнання правила веління звичаєм не потрібно такого тривалого застосування, як в Англії. Крім того, в США звичаї поділяються на загальні, регіональні та місцеві залежно від масштабу застосування.
Звичаю - це правила поведінки, що склалися в певній галузі торгівлі на основі постійного й однакового їх застосування. Однак на відміну від звичаїв вони є і застосовуються тільки за умови, що ці правила відомі сторонам і знайшли відображення в угоді у вигляді прямої відсилання або мається на увазі умови.
У більшості розглянутих національних правових систем торгові звичаю визнаються судами не в якості правових норм, а тільки як склалася практика. У зв'язку з цим характерно визначення торгового звичаю, наведеного в п. 2 ст. 1-205 ЄТК США, де йдеться про те, що торгове звичай - це будь-яка практика або порядок ділових відносин, дотримання яких в тих чи інших місцях, професії або сфері діяльності має настільки постійний характер, що виправдовує очікування їх дотримання також і в зв'язку з даною угодою .
У США торгове звичай застосовується, як правило, для тлумачення слів і виразів, які використовуються сторонами в договорі, а також для доповнення письмових умов договору в тому випадку, якщо сторони за договором вважають, що умови договору сформульовані остаточно при його укладанні.
В англо-американському праві велике значення доктрини як допоміжне джерело права. Англійці вважають, що розум - це життя права, і загальне право є не що інше, як розум. Але все ж головним, всепоглинаючим джерелом права в країнах англосаксонської правової сім'ї залишається судовий прецедент.
У сучасному діловому обороті велике значення має так зване формулярної право. Це типові (стандартні) умови договорів, які заздалегідь виробляються як окремими підприємцями, так і національними та міжнародними організаціями підприємців конкретної сфери діяльності, наприклад в торгівлі певними товарами (зокрема, в біржовій торгівлі), надання послуг. Використання формулярів в процесі укладення договорів в сучасних умовах набуло найширші масштаби. Формуляри пропонуються контрагенту при проведенні переговорів і для підписання документів, що оформляють їх договірні відносини. Безумовно, застосування формулярів значно полегшує процес укладання договорів, позбавляючи учасників переговорів від необхідності узгоджувати окремо кожне умова.
Відносини, регульовані такими формулярними договорами, які досить детально регламентують права та обов'язки контрагентів по заключаемой угоді, таким чином, не тільки стали замінювати собою загальні норми цивільних або торгових законів, а й створювати свою, часом практично вичерпну систему регулювання взаємовідносин між учасниками договору. Це стало причиною того, що для позначення такого правового явища використовується вираз «формулярного право». І хоча офіційно формуляри не є джерелами права, фактично в регулюванні відносин в деяких сферах підприємницької діяльності вони часом мають більше значення, ніж диспозитивні норми чинного законодавства (як, наприклад, в сфері біржової торгівлі).
Таким чином, в даний час розвиток джерел цивільного і торгового права зарубіжних країн характеризується посиленням ролі судової практики в країнах романо-германського (континентального) права і статутного права (законів країн англо-американського права). Посиленню ролі судової практики в континентальному праві сприяють наявність, зокрема, в ГГУ охарактеризовані вище «каучукових» норм права, а також існуючі Пробст в цивільних і торгових кодексах і окремих законах. Так, наприклад, у ФРН зростає роль рішень Верховного суду, а відповідно до постанови Касаційного суду Франції встановлено новий принцип цивільно-правової відповідальності.
Що стосується англо-американського права, то в цій правовій системі постійно збільшується чисто законів, що регулюють окремі сфери приватноправових відносин. Крім того, в країнах даної правової системи проводиться робота по кодифікації норм, що регулюють окремі сфери правовідносин. При цьому розробляються моделі кодексів мають на меті консолідацію наявного правового матеріалу, тобто об'єднання безлічі розрізнених законодавчих актів в рамках одного документа.
Крім того, досить велике значення має зростаюча тенденція до комерціалізації цивільного права. Дана тенденція полягає в тому, що знову розробляються норми торгового права включаються не в торгові, а в цивільні кодекси. В результаті відбувається неухильне зниження раті торгових кодексів і, як результат цього, поступове зникнення дуалізму приватного права. Примітно, що першими країнами, в яких тенденція до комерціалізації цивільного права отримала логічне завершення, статі ті країни, в яких історично зародиться дуалізм приватного права - Нідерланди та Італія. Цьому приклад наслідувала і Швейцарія. Таким чином, в зазначених країнах все приватно-правові відносини регулюються єдиними цивільними кодексами.
Зазначена тенденція проявляється також у країнах англо-американського права. Так, наприклад, в США, де немає федерального цивільного кодексу і цивільних кодексів штатів, широке застосування знайшли норми однакового торгового кодексу.
Споживання пам'яті: 0.5 Мб