Російське громадянське право надає значення джерела права звичаям, що склалися в сфері зобов'язальних відносин. При виконанні договірних і інших зобов'язань їх сторони зобов'язані керуватися "звичайно ставляться" при відсутності спеціальних вимог законодавства або умов зобов'язання (ст. 309 ЦК). Такого роду "звичайні вимоги" по суті і є звичаї майнового обороту, т. Е. Склалися в ньому в силу неодноразового однакового застосування загальноприйняті правила поведінки, які не виражені прямо ні в законі (нормативному акті), ні в договорі сторін, але не суперечать ім. Звичаї, таким чином, діють у випадках відсутності прямих вказівок на нормативному акті або в договорі. Звичай повинен бути сформованим, т. Е. Досить визначеним у своєму змісті і широко застосовуваним у майновому, насамперед в підприємницькому, обороті (наприклад, традиції виконання тих чи інших договірних зобов'язань). Закон іноді надає юридичне значення і іншим звичаям, що склалися, наприклад, в сфері речових відносин (ст. 221 ЦК).
Звичаї традиційно відрізняються від звичаїв. При такому підході під правовим звичаєм розуміють фактично склалося і визнане законом загальне правило, не виражене в нормативному акті, але підлягає застосуванню, якщо інше прямо не встановлено законом або угодою сторін. По суті, звичай розглядається тут в якості своєрідної діспозітів-ної (восполнітельной) норми права ( "звичайне право"). На відміну від цього звичай - таке склалося правило, яким прямо погодилися керуватися сторони договору і тільки тому воно набуло юридичне значення. Інакше кажучи, воно являє собою мається на увазі умова договору (угоди партнерів). Якщо такої умови в договорі немає (або намір сторін керуватися ним не доведене), звичай не враховується як обов'язкове правило і при відсутності спеціальних вказівок законодавства або договору 1.
Всі вони являють собою неофіційну систематизацію таких звичаїв, які купують юридичне значення лише для конкретного договору в разі посилання на них контрагентів.
Від звичаїв відрізняється "заведений порядок". Він являє собою практику взаємовідносин сторін конкретного договору, що склалася між ними в попередніх взаємозв'язках, і хоча прямо і не закріплену де-небудь, але додразумева-емую в силу відсутності будь-яких заперечень з цього приводу. Такий порядок (усталена практика взаємин) зовсім не обов'язково становить будь-якої звичай чи звичай майнового обороту. По суті, він також відображає припускаються сторонами умови конкретного договору, а тому скасовує у відповідній частині дію як диспозитивного правила закону, так і звичаю.
Однак ні звичаю, ні заведений порядок, як і умови конкретних договорів, які не є джерелами права, т. Е. Формою вираження загальнообов'язкових правових норм. Цим вони принципово відрізняються від звичаїв, хоча за своєю юридичною силою в деяких ситуаціях, як показано вище, і перевершують їх.
Різниця понять звичаю, звичаю і заведеного порядку (практики взаємин сторін) враховується і в законодавстві про майновий обороті. Так, Віденська конвенція містить в ч. 1 ст. 9 правило про те, що сторони договору "пов'язані будь-яким звичаєм, щодо якого вони домовилися, і практикою, яку вони встановили у своїх взаємних відносинах". Викладене раніше дозволяє сказати, що під "звичаєм" тут мається на увазі звичай, а під "практикою" - заведений порядок.
Згідно ж ч. 2 ст. 9 зазначеної Конвенції "при відсутності домовленості про інше вважається, що сторони мали на увазі застосування до їх договору чи до його укладення звичаю, про який вони знали або повинні були знати і який в міжнародній торгівлі широко відомий і постійно дотримується сторонами в договорах такого роду й відповідній галузі торгівлі ". Очевидно, що в даному випадку Конвенція має на увазі класичний торговий звичай і навіть дає його визначення.
Російське громадянське право розрізняє звичаї і "практику, усталену у взаємних відносинах сторін" договору (т. Е. Заведений порядок), зокрема обгрунтовано віддаючи останньому перевагу перед звичаєм при тлумаченні умов договору судом (ч. 2 ст. 431 ЦК). Але значення джерела цивільного права наш закон надає тільки звичаєм.
Разом з тим з числа звичаїв ( "зазвичай пропонованих вимог") у нас особливо виділяються звичаї ділового обороту (ст. 5 і 309 ЦК). Вони являють собою звичаї, що склалися і широко застосовуються в сфері підприємницької діяльності, т. Е. Торгові звичаї в їх класичному, традиційному розумінні. Лише такі звичаї за прямою вказівкою цивільного закону застосовуються, по суті в якості правової норми, до регульованим їм відносинам (при наявності умов, передбачених п. 1 ст. 6 та п. 5 ст. 421 ЦК), а також повинні враховуватися при тлумаченні судом умов договору (ч. 2 ст. 431 ЦК). Законодавець, очевидно, розраховував на те, що в міру розвитку професійного (підприємницького) обороту в умовах дії принципу свободи договору роль торгових звичаїв буде зростати.
При цьому звичаї ділового обороту не застосовуються, якщо вони суперечать обов'язковим (імперативним) або восполнітель-ним (диспозитивним) положенням законодавства або умов договору (п. 2 ст. 5, п. 5 ст. 421 ЦК). У своїй юридичній силі вони, таким чином, поступаються як нормі права, так і заведеним порядком (практиці взаємовідносин сторін) 1. Торгові та портові звичаї, прийняті в Російській Федерації, свідчить Торгово-промислова палата РФ.