Перш за все, варто відзначити, що для російської правової системи такий документ є чужим і незвичним документом, проте це анітрохи не применшує його корисності.
Term sheet є документом про основні умови угоди. При цьому в документі такі основні умови угоди відображаються коротким описом кожного з цих умов.
Необхідність використання term sheet.
Term sheet має кілька цілей:
- така форма дозволяє швидко і ефективно узгодити основні умови майбутнього договору між компаніями, не відволікаючись на деталі;
- закріпити на папері проміжні результати переговорів, так як сторонам буде важче відступати від досягнутих домовленостей, викладених в письмовій формі;
- заздалегідь зрозуміти позиції сторін без великих витрат на юристів;
- допомогти юридичним консультантам в підготовці основного договору.
Сфери використання term sheet.
Term sheet використовується в різних областях:
При наданні кредиту term sheet містить положення про позичальника, суми наданого кредиту і порядку його надання, забезпеченні по угоді, термін надання фінансування, відкладальною умовою.
При венчурне фінансування term sheet може містити інформацію про суму фінансування, що надається, інвесторів, що здобувається пакеті акцій, ціною за цінні папери, порядок прийняття рішень в компанії, розподіл дивідендів в компанії, розподіл витрат, датою закриття угоди і т. Д.
договорах купівлі-продажу акцій,
У term sheet про придбання-продажу акцій компанії включаються положення про майнові об'єкти, що купується-продається компанії, покупця і продавця, умови придбання, відповідальності продавця за недоліки, датою закриття угоди і т. Д.
договорі про використання інтелектуальної власності і т. д.
У term sheet щодо планів сторін про укладення договору про використання інтелектуальної власності знаходять своє відображення умови про переданих правах, про використання інтелектуальної власності, про що надаються ліцензіях і можливостях субліцензій, про території використання інтелектуальної власності, платежах і т. Д.
Юридична сила term sheet.
Важливо відзначити, що term sheet можуть бути:
як обов'язковим до виконання,
так і мати необов'язкову силу,
деякі положення можуть мати необов'язкову силу, а інша частина (наприклад, положення про конфіденційність або обмеження щодо ведення переговорів про той самий предмет з іншою стороною) обов'язкову силу.
Як правило, term sheet немає жодних зобов'язань сторін, а просто висловлює наміри сторін в майбутньому укласти угоду на обумовлених умовах. Це дає право сторонам у будь-який час вийти з переговорів.
Дуже часто для цього в текст term sheet прямо включають положення про те, що документ відображає лише намір сторін і не має обов'язкової сили.
В цьому відношенні term sheet іноді порівнюють з листами про наміри. Обидва документи є попередніми і необов'язковими. В обох документах міститься неповна інформація про домовленості між сторонами.
Судова практика також дуже часто не визнає за term sheet юридичної сили.
У розглянутому в США справі Amcan Holdings, Inc. v. Canadian Imperial Bank of Commerce суд вказав, що term sheet про надання фінансування, який прямо обумовлював, що обов'язкові умови будуть міститися в основний кредитної документації, сам по собі не є зобов'язанням про надання кредиту.
У Великобританії в справі Dhanani v Crasnianski суд розглянув питання, чи є term sheet дійсним зобов'язанням про створення приватного фонду. Term sheet про кроки зі створення приватного фонду був підписаний між двома сторонами, одна з яких обіцяла надати фінансування, а друга - надати свій професійний досвід для управління фондами.
Перша боку через якийсь час відмовилася надавати фінансування, а друга сторона порахувала це порушенням зобов'язання. Суд відмовив другій стороні, зазначивши, що даний term sheet нездійсненно за англійським правом, тому що не містить згадок про зобов'язання сторін на тлі намірів.
Якщо term sheet не має юридичної сили, то відповідно не виникає і юридичної відповідальності сторін за невиконання умов term sheet.
Коли сторони хочуть, щоб term sheet мало обов'язкову силу, вони, як правило, закріплюють це безпосередньо в договорі.
Це дозволяє сторонам покладатися на умови укладеної угоди і виробляти якісь витрати або попередні кроки, здійснювати фінансове планування і т. Д. Не чекаючи укладення основного договору.
У світі існує достатня кількість прецедентів, коли суди визнавали term sheet обов'язковим до виконання.
Так у справі Pharmathene, Inc. V Siga Technologies, Inc в США суд вказав, що term sheet може бути дійсним контрактом.
Необхідно відзначити, що при розгляді спору про силу term sheet суди дивляться не тільки на застереження, що term sheet слід розглядати як угоду, а й також містить term sheet досить положення / умов, щоб визнавати документ як укладену угоду.
Іноді суди кваліфікують term sheet як щось середнє між дійсним зобов'язанням і намірами сторін.
Наприклад, в США в справі Copeland v Baskin Robbins USA сторони підписали term sheet про передбачувану операцію про придбання заводу з виробництва морозива. Через кілька місяців Baskin Robbins припинив переговори.
Суд вказав, що term sheet являє собою договір про переговори, проте не договір про купівлю-продаж. У зв'язку з цим суд відмовив у відшкодуванні збитків за зрив угоди, а присудив тільки компенсацію за те, що друга сторона покладалася на term sheet.
Таким чином, з огляду на існуючу практику боку при підготовці term sheet повинні відповісти собі на наступні питання і включити відповідні положення в term sheet для того, щоб була визначеність щодо юридичної сили term sheet:
робити чи term sheet обов'язковим до виконання чи ні;
чи будуть якісь положення обов'язковими (положення про конфіденційність або ексклюзивності) незважаючи на попередній характер самого term sheet;
протягом якого часу повинен діяти term sheet;
чи буде відповідальність за невиконання умов term sheet;
Після підписання term sheet сторони приступають до складання і переговорів по основному документу, в якому нарівні з істотними умовами прописуються і менш значущі умови.
Term sheet діє протягом короткого часу, необхідного сторонами для того, щоб узгодити інші умови і підписати основний договір.
Коли term sheet підписаний, сторони дотримуються його.
Зміни в нього вносяться в письмовому вигляді.
Хоча можливі ситуації, що зміни в term sheet не вносяться, однак, в основному договорі умови прописуються по-іншому, ніж сторони погодили в term sheet. Однак, якщо жодна зі сторін проти цього не заперечує, то такі зміни можливі.
Termsheet- як інструмент регулювання переддоговірних відносин являє собою незамінний документ, особливо, якщо мова йде про необхідність фінансових вкладень до скоєння самої угоди. Підготовка і подпісаніеtermsheetпозволяет сторонам систематизувати і відобразити повну інформацію (наявну на той момент) по угоді і побачити загальну картину ясніше і чіткіше, що, можливо, зробить істотний вплив на договір основної угоди. У деякому роді, termsheetдаже можна назвати підготовчої репетицією перед укладенням основного договору. І в світлі викладеного вище необхідність залучення юристів вже на етапі согласованіяtermsheetпріобретает першорядне значення.
Сергій Стопалов- юрисконсульт Alta-via
Перш за все зазначимо, що раніше Цивільний кодекс РФ не містив прямої норми щодо можливості укласти угоду про надання опціону на укладення договору (далі - опціон, договір про укладення опціону).