Чи можемо ми оформити відносини як договір переуступки боргу?
Шановні юристи. Хочу у вас уточнити на тему складання листа про переуступку боргу. Наше ТОВ надає послуги в сфері будівництва. Зараз ми хочемо укласти договір переуступки (цессию)). Хвилює мене питання, чи можна укласти договір переуступки при оформленні переуступки права надання послуг? Поясню на конкретному прикладі. Наша компанія Х хоче передати всі свої зобов'язання по нашим договорам з клієнтами (поставка будівельного обладнання підприємствам) іншій юридичній особі - Y, яке і буде за все тепер відповідати. Чи можемо ми оформити ці відносини через договір цесії, використовуючи відповідно поняття цедента, і фактор? І якщо так, то підкажіть, як коротко відбувається оформлення договору переуступки?
Відповіді юристів (4)
Місто не вказано
Переклад боржником свого боргу на іншу особу допускається лише за згодою кредитора.
Переуступка прав вимоги (Цессия) - по ГК РФ право (вимога), що належить кредиторові на підставі зобов'язання, може бути передано ним іншій особі в результаті угоди (так звана поступка вимоги) або перейти до іншої особи на підставі закону. За загальним правилом для переходу до іншої особи прав кредитора - згода боржника не потрібна, якщо інше не передбачено законом або договором.
Відповідно до пункту 2 статті 391 ГК до форми перекладу боргу відповідно застосовуються вимоги, що містяться в пунктах 1 і 2 статті 389 ЦК. Зокрема, в силу пункту 2 статті 389 ГК поступка вимоги по угоді, вимагає державної реєстрації, повинна бути зареєстрована в порядку, встановленому для реєстрації цього правочину, якщо інше не встановлено законом.
Договору переуступки боргу і договору цесії, в рамках законодавства строго не регулюються.
Таким чином ви можете укласти договір, але ви повинні його правильно скласти, для цього необхідно залучити грамотного юриста.
Є питання до юриста?
Вибачте, що втручаюся, але не простіше і раціональніше в Вашому випадку зробити висновок, наприклад, агентський договір або комісії.
Нижче наведені норми права, що стосуються договору цесії.
§ 1. Перехід прав кредитора до іншої особи
1. Право (вимога), що належить кредиторові на підставі зобов'язання, може бути передано ним іншій особі за правочином (відступлення вимоги) або перейти до іншої особи на підставі закону.
Правила про перехід прав кредитора до іншої особи не застосовуються до регресних вимог.
2. Для переходу до іншої особи прав кредитора не потрібно згоди боржника, якщо інше не передбачено законом або договором.
3. Якщо боржник не був письмово повідомлений про відбулося переході прав кредитора до іншої особи, новий кредитор несе ризик викликаних цим для нього несприятливих наслідків. У цьому випадку виконання зобов'язання первісному кредиторові визнається виконанням належному кредиторові.
Перехід до іншої особи прав, нерозривно пов'язаних з особою кредитора, зокрема вимог про аліменти і про відшкодування шкоди, заподіяної життю або здоров'ю, не допускається.
Якщо інше не передбачено законом або договором, право первісного кредитора переходить до нового кредитора в тому обсязі і на тих умовах, які існували до моменту переходу права. Зокрема, до нового кредитора переходять права, що забезпечують виконання зобов'язання, а також інші пов'язані з вимогою права, у тому числі право на несплачені відсотки.
1. Боржник має право не виконувати зобов'язання новому кредитору до надання йому доказів переходу вимоги до цієї особи.
2. Кредитор, який уступив вимогу іншій особі, зобов'язаний передати йому документи, що засвідчують право вимоги, і повідомити відомості, що мають значення для здійснення вимоги.
Боржник має право висувати проти вимоги нового кредитора заперечення, які він мав проти первісного кредитора на момент одержання повідомлення про перехід прав за зобов'язанням до нового кредитора.
Права кредитора по зобов'язанню переходять до іншої особи на підставі закону і настання зазначених у ньому обставин:
в результаті універсального правонаступництва в правах кредитора;
за рішенням суду про переведення прав кредитора на іншу особу, коли можливість такого переведення передбачена законом;
внаслідок виконання зобов'язання боржника його поручителем чи заставодавцем, не є боржником по цьому зобов'язанню;
при суброгації страховика прав кредитора до боржника, відповідальної за настання страхового випадку;
в інших випадках, передбачених законом.
1. Уступка вимоги кредитором іншій особі допускається, якщо вона не суперечить закону, іншим правовим актам чи договору.
2. Держава не може без згоди боржника поступка вимоги по зобов'язанню, у якому особистість кредитора має істотне значення для боржника.
1. Уступка вимоги, заснованого на угоді, укладеної в простій письмовій чи нотаріальній формі, повинна бути здійснена у відповідній письмовій формі.
2. Уступка вимоги по угоді, вимагає державної реєстрації, повинна бути зареєстрована в порядку, встановленому для реєстрації цього правочину, якщо інше не встановлено законом.
3. Уступка вимоги за ордерним цінним папером здійснюється шляхом індосаменту на цьому цінному папері (пункт 3 статті 146).
Первісний кредитор, який поступився вимога, відповідає перед новим кредитором за недійсність переданої йому вимоги, але не відповідає за невиконання цієї вимоги боржником, крім випадку, коли первісний кредитор прийняв на себе поручительство за боржника перед новим кредитором.
§ 2. Переведення боргу
1. Переклад боржником свого боргу на іншу особу допускається лише за згодою кредитора.
2. До форми переведення боргу відповідно застосовуються правила, що містяться в пунктах 1 і 2 статті 389 цього Кодексу.
Новий боржник має право висувати проти вимоги кредитора заперечення, засновані на відносинах між кредитором і первісним боржником.
Виходячи з п. 1 ст. 382 і ст. 391 ГК РФ виникли із зобов'язання (в тому числі і з договору надання послуг) права і обов'язки можуть бути передані стороною договору іншій особі на підставі угоди ( "відступлення права вимоги", "переведення боргу", "цесія").
За договором возмездного надання послуг виконавець зобов'язується за завданням замовника надати послуги (здійснити певні дії або здійснити певну діяльність), а замовник зобов'язується оплатити ці послуги (п. 1 ст. 779 ЦК України).
Відповідно до п. 2 ст. 308 ГК РФ, якщо кожна зі сторін за договором несе обов'язок на користь іншої сторони, вона вважається боржником іншого боку в тому, що зобов'язана зробити на її користь, і одночасно її кредитором у тому, що має право від неї вимагати.
Відповідно до п. 2 ст. 382 ГК РФ згоди боржника на уступку вимоги не вимагається (якщо інше не передбачено законом або договором). Його слід лише повідомити про що відбулася поступку.
Переклад же боргу на іншу особу допускається лише за згодою кредитора (п. 1 ст. 391 ЦК України).
Оскільки кожна зі сторін договору надання послуг одночасно є і кредитором, і боржником, права і обов'язки виконавця за цим договором можуть бути передані третій особі тільки з письмової згоди замовника (який може також брати участь в якості однієї зі сторін угоди про зміну осіб у зобов'язанні) . Поступився свої права і обов'язки кредитор (первинний виконавець) зобов'язаний передати новому кредитору документи, що підтверджують право вимоги, і повідомити відомості, що мають значення для здійснення вимоги (ст. 385 ЦК України).
Згідно ст. 389 і ст. 391 ГК РФ угода про зміну сторони у договорі возмездного надання послуг повинно бути зроблено у тій же формі, що і сам договір.
При заміні сторони в договорі возмездного надання послуг права та обов'язки колишнього виконавця переходять до нового виконавцю в тому обсязі і на тих умовах, які існували до моменту переходу права, якщо інше не передбачено законом або договором (ст. 384 ЦК України).
Відповідно до принципу свободи договору, закріпленому п. 2 ст. 1, ст. 421 ГК РФ, умови будь-якого договору визначаються сторонами договору на свій розсуд, крім випадків, коли законом не встановлено будь-яких імперативних (обов'язкових) вимог щодо умов такого договору.
В угоді про заміну сторони в договорі необхідно визначити предмет угоди (в даному випадку - передача прав і обов'язків виконавця іншій особі, а також обсяг переданих прав і обов'язків). Крім того, сторони угоди мають право передбачити в ньому і інші умови, що мають для них суттєве значення. Такими умовами можуть бути, наприклад, умова про ціну переданих прав і обов'язків, умови про порядок і строк взаєморозрахунків між новим і попереднім виконавцем і інші умови, що не суперечать законодавству.
Ви безумовно маєте право укласти договір цесії, але дотримуючись при цьому деякі умови.
За договором поставки ваше ТОВ зобов'язується поставити обладнання другій стороні договору, відповідно за даним зобов'язанням ТОВ є боржником.
Зміна кредитора допускається відповідно до ст. 391 Цивільного кодексу лише за згодою кредитора.
Відповідно для укладення договору цесії вашому ТОВ необхідно отримати таку згоду. Для цього надішліть кредитору за основним зобов'язанням лист про отримання такої згоди. Дане згода має бути виражена в письмовому вигляді.
Договором поставки може бути передбачено, що переведення боргу заборонений або дозволений. У цьому випадку все одно необхідно отримати письмову згоду, щоб уникнути в подальшому проблем.
Після чого можна укладати договір цесії, в якому обов'язково зазначаються:
- договір, права і обов'язки по якому передаються, вказуються всі документи підлягають передачі, що підтверджують передані права і обов'язки (договір, всі угоди до нього, акти, платіжні доручення.)
- власне права і обов'язки, які передаються
- істотні умови такого договору
- ціна, за яку передаються такі права і обов'язки
- інші значущі умови
Але це ще не все!
За основним договором ваше ТОВ також є кредитором за зобов'язанням з оплати за обладнання, якщо цей обов'язок покупець не виконав.
Ці права також передаються і повинні бути в обов'язковому порядку вказані в договорі цесії.
При цьому дозволу боржника на передачу таких прав отримувати не потрібно.
Але потрібно його повідомити після скоєння договору цесії про сотоящій поступку.
Це робиться обов'язково в письмовій формі з підтвердженням про вручення.
Договір цесії полягає в тій же формі, що і основний договір, права і обов'язки по якому передаються. За переданим документів, що підтверджують права і обов'язки за основним договором, потрібно скласти акт прийому-передачі.
Виходить, що за договором цесії передаються права і обов'язки вашого ТОВ як боржника, і як кредитора.
З ним все трохи складніше. Відповідно до ст. 780 ГК РФ, якщо інше не передбачено договором возмездного надання послуг, виконавець зобов'язаний надати послуги особисто. Тобто передати права в цьому випадку не можна.
Можу Вам допомогти в складанні всіх необхідних документів.