Історія розвитку заставного права в росії, договірне право часть2 72, цивільне право

Якщо говорити про історію розвитку заставного права в Росії, то можна звернутися до дослідження цього питання, проведеним Шершеневичем, який, як уже зазначалося, був послідовним прихильником речове - правової концепції застави. Так ось, Шершеневич заперечував думку, висловлену Мейером, про те, що давнє російське заставне право являло собою, подібно до римської fiducia, не що інше, як відчуження права власності на користь кредитора із збереженням за боржником права викупу у разі своєчасного погашення боргу. Він відзначав, що при розгляді заставних грамот того періоду виявляється, що придбання права власності кредитором віднесено до моменту прострочення, а не встановлення застави. Щодо рухомих речей в XVI столітті зустрічається спроба змінити погляд, за яким право застави має з простроченням боржника перетворитися в право власності верителя, і визнати за заставним правом характер лише права на чужу річ. Шершеневич підкреслює, що згідно із законом 1557 р кредитор, який має в заставі рухому річ, зобов'язаний був у разі прострочення попередити боржника про можливість позбутися речі. Якщо ж і після цього борг не буде сплачено, кредитор повинен був при свідках продати (!) Заставу для задоволення своїх прав і повернути надлишок суми власнику речі. При недостатності вирученої від продажу суми для покриття боргу і відсотків боржник продовжував відповідати перед кредитором в відсутньої суми.

Потім в історії російського заставного права був період, коли в разі неплатежу боржником в термін свого боргу закладені речі, як рухомі, так і нерухомі, зверталися у власність кредитора. Згідно із законом 1635 р при простроченні боржника прострочена заставна зверталася в купчу фортеця і на прохання кредитора нерухоме маєток справлялося за ним в помісному наказі. Однак уже в XVII ст. заставу в Росії набув рис зобов'язального. Згідно із законом 1737 був змінений і порядок стягнення по заставних: заставне право вже не перетворюється в право власності, а закладена річ підлягає продажу з публічного торгу. Якщо виручена від продажу сума перевищить розмір боргу, то залишок повертається власнику закладеної речі. Тільки з виданням в 1800 р банкрутському статуту для нерухомості утвердилася остаточно обов'язковий продаж з публічних торгів. Щодо рухомого законодавець зберіг як залишок колишнього порядку правило, за яким закладена річ може залишитися за кредитором, якщо тільки боржник не зажадає продажу. В останньому випадку продаж закладеної речі за суму нижче розміру боргу дає кредитору право вимагати відсутньої суми з іншого майна <*>.

<*> Див. Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 241 - 243.

Інакше розвивалося заставне право в зарубіжному законодавстві. У більшості правових систем заставу визнається різновидом речових прав, що виражається, зокрема, в тому, що при неспроможності (банкрутство) боржника за зобов'язанням, забезпеченого заставою, майно, що служить предметом застави, не включається до складу ліквідаційної маси (мабуть, що не належить боржнику ), а задоволення вимог забезпеченого кредитора за рахунок заставленого майна здійснюється в звичайному порядку, а не в порядку конкурсного кредитора.

Застава рухомого майна за англо - американській правовій системі здійснюється в двох формах: pawn (plede) і mortgage. У першому випадку заставу супроводжується передачею майна у володіння заставодержателя. Друга форма застави є фідуціарні угоди, за якою кредитор стає власником закладається речі. Однак при виконанні боржником забезпеченого заставою зобов'язання він зобов'язаний знову перенести право власності на заставодавця. При невиконанні боржником зобов'язання кредитор - заставодержатель має право також вимагати передачі йому речі у володіння і продати її з публічних торгів для задоволення своїх вимог.

Незважаючи на те що основне право кредитора по забезпеченому запорукою зобов'язанню в країнах континентальної Європи полягає в примусовому продажу заставленого майна і в переважному задоволенні своїх вимог за рахунок виручки від продажу предмета застави, наприклад, за французьким правом кредитор може з дозволу суду та на підставі експертної оцінки залишити річ за собою для погашення боргу. У Німеччині в рамках заставних відносин практикується т.зв. забезпечувальне присвоєння (Sicherungsubereignung). При цьому застосовується конструкція фидуциарной угоди, в силу якої кредитор стає власником наданого йому в забезпечення підприємства, що залишається в експлуатації боржника, і зобов'язаний знову перенести право власності на боржника - заставодавця в разі виконання ним забезпеченого заставою зобов'язання <*>.

Схожі статті