Латинське слово «цесія» означає поступку або передачу іншій особі права чи вимоги. належить кредитору. Сторонами договору цесії є цедент і цессионарий. Ще однією особою, що фігурують в цих правовідносинах, буде боржник.
Договір цесії називають також заміною кредитора. Цедентом за договором є первинний кредитор, а цессионарием - новий кредитор. За підсумками цієї угоди цедент передає своє право боргу цессионарию, якому і стає повинен боржник.
Але повернемося до договору цесії як такого. Насправді, це зручний інструмент, що дозволяє кредитору негайно отримати грошові кошти, в яких він потребує, в ситуації, коли боржник ніяк не збере віддати йому борг. Так, сума, яку отримає кредитор від особи, якій він передав своє право вимоги, в більшості випадків менше тієї суми, що числиться за боржником, але зате ці гроші будуть отримані тут і зараз. Різниця в сумі буде також платою за ризик, що боржник так і не розрахується за рахунками, але це вже буде проблемою нового кредитора.
Які права можна передати за договором цесії?
Зазвичай за договором цесії передають своє право грошової вимоги - це може дебіторська заборгованість або заборгованість по кредиту. Можуть передаватися за спрощеним варіантом цесії і права на цінні папери.
Не треба плутати договір цесії з договором передачі прав і обов'язків за договором пайової участі в будівництві від одного пайовика до іншого. Різниця тут у тому, що за договором цесії передаються тільки права кредитора (на отримання боргу), а за договором пайовиків передаються ще й обов'язки, зокрема, продовжити внесення оплати за житло, що будується.
Форма договору цесії
Заміна кредитора повинна бути здійснена в тій же формі, що і договір, за яким кредитор отримав право вимоги. Якщо цей договір був укладений в нотаріальній формі, то і поступка права вимоги повинна бути зареєстрована нотаріусом. Недотримання нотаріальної форми спричинить визнання договору цесії недійсним (нікчемним).
Це ж стосується основного договору, який пройшов державну реєстрацію - в цьому випадку відступлення права грошової вимоги теж необхідно буде реєструвати. При порушенні цієї норми договір цесії буде вважатися неукладеним.
Умови договору цесії
Для можливості передачі вимоги за договором цесії повинні виконуватися наступні умови:
- вимога кредитора до боржника існує на момент поступки (тут мається на увазі, що боржник дійсно поки не розрахувався з кредитором);
- початковий кредитор раніше не передавав відповідне право вимоги іншій особі;
- початковий кредитор не вчинив дій, завдяки яким зобов'язання боржника вважається виконаним (наприклад, взаємозалік вимог).
Цедент відповідає перед цессионарием лише за недійсність переданої вимоги. За те, чи розрахується боржник з новим кредитором, цедент відповідальності не несе, якщо тільки він не прийняв на себе поручительство за боржника.
Що стосується обсягу переданих вимог. то цессионарий отримує їх в тих же обсягах і на тих же умовах, на яких їх отримав цедент. Якщо предмет договору цесії є діленим (грошове зобов'язання), то можна передати його цілком або частково. У разі, коли крім суми основного боргу боржник зобов'язаний сплатити неустойку або відсотки, сторони договору цесії можуть узгодити, переходять ці зобов'язання до нового кредитора.
Ще один важливий нюанс для цедента, і фактор, що є суб'єктами підприємницької діяльності - це зміна податкової бази переданого зобов'язання. У більшості випадків цедент отримує відцесіонарія меншу суму, ніж повинен був боржник. Різниця сум класифікується для цедента як збиток і оформляється відповідним чином. А ось для нового кредитора, тобто цессионария, ця різниця буде додатковим оподатковуваним доходом, адже він купив борг за меншу суму, ніж отримає від боржника.
До речі, первісного кредитора не варто передавати своє право вимоги істотно дешевше, ніж він міг би отримати від боржника. Тут виникає ризик отримання претензій податкових органів в економічній недоцільності договору цесії. Щоб цих претензій уникнути, цеденту треба бути готовим довести, що витрати на стягнення боргу непропорційно великі або що його фінансовий стан вимагає негайного отримання хоч якоїсь грошової суми.
Важливою умовою договору цесії буде узгодження моменту переходу права вимоги від цедента до цессионарию. з якого він вже має право вимагати борг з боржника. Це може бути:
- дата укладення договору;
- дата передачі цедентом цессионарию документів, що підтверджують вимогу;
- дата повної оплати цессионарием поступається правом.
Додатково боку можуть прописати інші звичайні договірні умови: відповідальність сторін, умови розірвання договору, вирішення суперечок.
Повідомлення боржника про заміну кредитора
Хоча боржник не є власне стороною договору цесії, але в правовідносинах при передачі права вимоги він бере участь, в зв'язку з чим він обов'язково повинен бути повідомлений про заміну кредитора. Основним ризиком для боржника буде виконання зобов'язання, як і раніше кредитору, в той час як останній вже передав своє право вимоги іншій особі.
Цивільний кодекс регулює це питання наступним чином:
- боржник повинен бути письмово повідомлений про перехід права вимоги до нього іншій особі, причому повідомити про це може як первинний кредитор, так і новий;
- якщо боржник не отримав такого повідомлення, то ризик невиконання зобов'язання перед належним особою несе новий кредитор;
- боржник має право не виконувати зобов'язання перед новим кредитором, поки не отримає від нього доказів переходу вимоги (зокрема, договору цесії), однак якщо відповідне повідомлення передано від початкового кредитора, то боржник не має права вимагати документів відцесіонарія.
Заміна боржника або переведення боргу
Оформляють переведення боргу іншим договором, який так і називається - договір переведення боргу, а суб'єктами його є первинний боржник, новий боржник і кредитор. Переведення боргу з початкового боржника на іншу особу можливий тільки за згодою кредитора, за винятком ситуацій, передбачених законом. Зокрема, не потрібно такої згоди при реорганізації боржника.
Якщо зобов'язання при переведенні боргу виникли у підприємницьких відносинах, то така угода може бути укладена безпосередньо між новим боржником і кредитором. При цьому відповідальність перед кредитором (солідарну або субсидіарну) несуть обидва боржника - і первинний, і новий.
Договором може бути передбачено, що первинний боржник звільняється від виконання зобов'язання. Перш ніж погоджуватися на таку умову, кредитору рекомендується переконатися в платоспроможності нового боржника, для чого можна вимагати від нього документи про його фінансовий стан і провести стандартну перевірку майбутнього контрагента.