Водянова Н. Б. Куркіна Н. В.
Згідно ст. 432 Цивільного кодексу Російської Федерації (ГК РФ) [1] предмет є істотною умовою будь-якого договору. Дані про предмет повинні характеризуватися кількістю і якістю переданого за договором товару, виконуваних робіт, послуг, що надаються. Також предмет являє собою характеристики, які дозволяють провести індивідуалізацію і зробити здійсненним виконання.
Цивільний кодекс РФ в п. 1 ст. 779 [1] визначає «послугу» як вчинення певних дій або здійснення певної діяльності. Договір з надання туристичних послуг є різновидом договорів про оплатне надання послуг, тому варто розглянути предмет з цієї позиції. Це обумовлено тим, що є в наявності різні позиції з приводу розуміння предмета даного договору.
У відносинах з надання туристичних послуг до «вчинення певних дій» можна віднести: бронювання номерів, екскурсій, а до «здійсненню діяльності» - надання послуг з харчування, перевезення, розваги туристів.
Особливістю відносин з надання туристичних послуг є надання ні однієї послуги, а комплексу. Відповідно, предмет даного договору - надання комплексної туристської послуги. Предмет складається з декількох елементів, послуг, а саме - послуг харчування, розміщення, перевезення, екскурсійної частини, культурно-масової. І всі ці послуги не можуть існувати в даних правовідносинах окремо один від одного, вони здійснюються разом, в комплексі.
І.Є. Отческому наводить думку Е.Д. Шешенін з приводу предмета договору надання послуг, яким є результати діяльності, яких не існує окремо від виконавця і не мають речового виразу [4, с. 127].
В юридичній науці існує різне розуміння результату наданої послуги. Ми погоджуємося з І.Є. Отческому в тій позиції, що не слід робити акцент на тому, які кошти використовуються для досягнення мети в даних правовідносинах, важливо отримання кінцевого результату у вигляді корисного ефекту [3, с. 47]. Також вважаємо, що результат проявляється протягом усього періоду надання послуг.
З урахуванням вищесказаного можна дати більш конкретизоване поняття «послуга», ніж в п. 1 ст. 779 Цивільного Кодексу РФ [1]. Послуга - це об'єкт цивільного права, що виражається в здійсненні певної дії або здійснення певної діяльності, що не мають уречевленої результату.
Варто розглянути співвідношення понять «обслуговування» і «послуга». Деякі правознавці ототожнюють ці поняття (А.Ю. Ка Балкін, В.Ф. Попондопуло, І.Є. отческому), приводячи в приклад роботи Е.Д. Шешенін та інших; говорять про те, що обслуговування - більш широке поняття. Отже, цей термін «повинен розглядатися в широкому розумінні, поширюватися на договори, що опосередковують задоволення наступних різних потреб громадян: надання послуг, виконання робіт, продаж товарів як оптом, так і в роздріб, прокату» [5, с. 11]. Таким чином, «послуга» - складова частина поняття «обслуговування».
У Цивільному кодексі України застосовуються норми про підряд до відносин з надання відплатних послуг, тому можна говорити про те, що обслуговування - це і роботи, і послуги [1].
Тому поняття «надання послуг з туристичного обслуговування» не зовсім коректно, тому що має, як було сказано вище, ширше значення.
У відносинах з надання туристичних послуг виконавець надає комплексні туристичні послуги. Об'єкт цивільних прав в цьому випадку не змінюється. Правильна назва договору при цьому - договір надання туристських (туристичних) послуг.
Діяльність з організації подорожей оформляється шляхом укладення договору з надання туристичних послуг. Цією діяльністю займається спеціальний суб'єкт (туроператор, турагент), за що на нього покладається відповідальність. Якщо турист самостійно здійснює поїздку, то він повинен укладати різні договори з окремими виконавцями послуг. Організована туристична поїздка стає можливою при укладанні лише одного договору, з суб'єктом, який приймає на себе зобов'язання по наданню комплексу туристичних послуг.
Варто розглянути питання про мінімальному наборі туристських послуг в договорі. Це має значення для визначення змісту комплексної туристської послуги.
Згідно з Федеральним Законом (ФЗ) про туристської діяльності ми можемо прийти до висновку, що предмет в договорі - комплексна туристична послуга, до складу якої входить перевезення і розміщення за загальну ціну. Отже, туристичне обслуговування комплексне, усі послуги повинні виконуватися в сукупності туроператором (турагентом) [6].
І.Є. Отческому відповідно до Закону про туристської діяльності дав таке визначення поняттю «комплекс туристичних послуг»: «Це що надається за загальну ціну сукупність туристичних послуг, необхідних для задоволення потреб туриста під час туристичної поїздки і складається не менше ніж з двох основних послуг з перевезення і розміщення , а також додаткових послуг (послуг з надання харчування. послуг гідів, гідів-переклад- чиков, екскурсійних, культурно-масових, фізкультурно-оздоровчих та інших послуг), обумовлених особливо тями і метою туристичної поїздки »[2, с. 14].
У ст. 1 Закону про туристської діяльності йдеться про те, що туристський продукт складається з комплексу двох основних послуг (перевезення і розміщення), що становить предмет договору з надання туристичних послуг [6].
Відповідно до п.3 ст. 1212 Цивільного кодексу [1], ми можемо прийти до висновку, що туристським обслуговуванням є надання за загальну ціну послуг з перевезення і розміщення (незалежно від включення в загальну ціну вартості інших послуг). Отже, для визначення предмета має бути погодження всіх туристських послуг, де основними будуть перевезення і розміщення. Обслуговування - завжди комплекс туристичних послуг, причому Цивільний кодекс розуміє сукупність послуг як єдину послугу (комплексну туристську послугу). Окремо входять до неї послуги можна назвати субуслугамі. Комплексна туристична послуга є єдиною, тому що виявляється тільки в комплексі спеціалізованою організацією.
Неоднозначно розуміння змісту туристського обслуговування. І.Є. Отческому виділив два підходи для визначення змісту:
другий підхід «грунтується на тезі про відсутність в законодавстві необхідного переліку туристичних послуг, що входять в комплексну туристську послугу» [4, с. 12, 63].
У російському законодавстві є мінімальний набір послуг, що складається з перевезення та розміщення, що є в якійсь мірі відображенням сучасних тенденцій в області правового регулювання туризму.
Наявність в Федеральному Законі «Про основи туристської діяльності в РФ» законного поняття «турпродукт» дозволяє робити висновок про існування закритого переліку туристичних послуг (а саме перевезення і розміщення), що призводить до неможливості регулювання відносин при відсутності однієї з цих послуг, а також викликає невизначеність в статусі інших послуг, необхідних для здійснення подорожі, і, отже, також в питаннях про відповідальність за виконання даних послуг [6]. Існує величезний вибір надаються туристу послуг, і, реалізуючи можливість туриста вибрати комплекс туристичних послуг, туроператори формують так званий «турпро- дукт». Отже, для організації різних поїздок буде недостатнім однаковий у всіх випадках комплекс перерахованих послуг.
Аналіз визначення терміна «турпродукт», який закріплений в ст. 1 ФЗ «Про основи туристської діяльності в РФ», дає зрозуміти, що при відсутності, наприклад, перевезення як обов'язкової послуги, що входить в турпродукт, надання послуг вже не можна буде назвати турпродук- тому [6]. Як же бути в тому випадку, якщо споживач бажає отримати послуги тільки по розміщенню і екскурсійного обслуговування, не користуючись послугами з перевезення? Або збирається зробити авіапереліт і подивитися екскурсії без бронювання готелю?
Туризм як сфери діяльності з організації туристичних подорожей передбачає свободу вибору туристичною організацією послуг, необхідних для задоволення потреб клієнта під час його подорожі, здійснюваного в конкретні терміни по певному маршруту.
Формуються туроператорами подорожі мають різний характер: пізнавальний, спортивний, оздоровчий, професійно-діловий, екстремальний, екологічний та ін.
Закон повинен містити відкритий перелік туристичних послуг. І в даному випадку комплекс туристичних послуг буде визначатися в зв'язку з конкретними цілями і завданнями, які ставить перед собою турист, що збирається здійснити подорож.
Проблемою також є те, що відкритий перелік інших послуг в законі відсутня. У договорі можуть бути конкретизовані послуги гідів, гідів-перекладачів, послуги з надання харчування, екскурсійні, оздоровчі та інші послуги.
На практиці в договорах часто конкретизуються послуги з харчування, лікування туристів, з проведення дозвіллєвих заходів, екскурсій, послуги перекладу іноземної мови, з охорони і інші, в залежності від мети і призначення туристської поїздки.
Зі збільшенням попиту на так звані послуги «економ-класу» (без включення до складу послуг, що реалізуються за єдиною ціною вартості перевезення) така комплектація, яка включає в себе перевезення та розміщення, не входить в реалії ринку. Також у внутрішньому туризмі можлива ситуація, коли відбувається бронювання номерів, а доставка туриста до місця надається як додаткова послуга.
Всі послуги, перебуваючи в комплексі, є туристськими. Без комплексу це будуть звичайні послуги з перевезення, екскурсійні та інші. У законі ж тільки перевезення і розміщення перераховані як туристські послуги. Вважаємо, що можна все послуги позначити як туристські, які входять в комплекс послуг.
У зв'язку з вищесказаним робимо наступні висновки.
Так як туристичне законодавство в першу чергу направлено на захист туристів - слід встановити відкритий перелік туристичних послуг з зразковим його перерахуванням, який становить предмет договору в залежності від цілей і завдань, які ставить перед собою турист при укладенні договору. Звісно ж вірним стверджувати, що комплекс послуг може включати в себе як перевезення, так і розміщення в комплексі, так і окремо, але в поєднанні з однією або більше інших туристичних послуг (екскурсійне обслуговування, харчування та інші види послуг). Це дасть можливість поширити законодавство на всіх без винятку туристів-споживачів, які купують туристичні послуги.
Так як закон не містить розмежувань туристської послуги і турпродукту, то вважаємо, що не зовсім вірним буде об'єднувати послуги терміном «продукт». Передбачається більш правильним використовувати словосполучення «комплекс туристичних послуг» ( «надання комплексної туристської послуги»).
Аналізуючи норми туристського законодавства, можна виділити наступну характеристику договору:
даний договір може мати публічний характер, якщо тур формується на розсуд туроператора, виходячи з кон'юнктури туристського ринку. В даному випадку не підлягає застосуванню правило ст. 782 ГК РФ про право виконавця на односторонню відмову від виконання зобов'язань за договором [1]. «Турфірма може складати договір з кожним замовником, або відповідно до ст. 427 ГК РФ розробити зразкові умови договору (примірний договір) або типовий договір і робити в індивідуальному договорі посилання на них, або розробити договір приєднання (ст. 428 ЦК України) »[1];
договір консенсуальний (узгодження всіх істотних умов передує надання послуг);
договір сіналлагматіческій (прав і обов'язків однієї сторони договору кореспондують права і обов'язки іншого боку);
договір відшкодувальний, що випливає з його поняття як договору надання послуг. Виконавець зобов'язаний надати туристу комплекс туристичних послуг, а замовник (турист або третя особа) зобов'язаний оплатити дані послуги за загальну ціну.