Іноземний елемент - в міжнародному приватному праві. властивість фактичного відносини, наявність якого піднімає колізійних питання або питання про застосування інших норм міжнародного приватного права до такого відношення.
Поняття «іноземного елемента» є основним для формулювання кола відносин, які відносяться до предмету міжнародного приватного права.
З точки зору класичної теорії, іноземний елемент як характеристика фактичного відносини може проявлятися в трьох варіантах:
- суб'єктний склад (іноземний громадянин (підданий), або іноземна юридична особа. або іноземна держава).
- об'єкт правовідносини (річ, що знаходиться за кордоном).
- юридичний факт, в результаті якого виникає, змінюється або припиняється правовідносини (наприклад, угода або заподіяння шкоди мали місце за кордоном).
Крім класичного визначення іноземного елемента, який передбачає закритий перелік ситуацій, які ставлять колізійних питання, існують і інші властивості фактичного відносини, які можуть вважатися достатніми для застосування норми іноземного права.
Так, Конвенція про договори міжнародної купівлі-продажу товарів (CISG) (Відень, 1980 г.) встановлює, що вона застосовується до відносин сторін, якщо їх комерційні підприємства (places of business) знаходяться в різних державах-учасницях конвенції. Таким чином, Віденська конвенція встановлює інший вид іноземного елемента - місце знаходження торгового підприємства.
Чи не однозначно, чи може бути іноземним елементом саме по собі вказівку в договорі, який має об'єктивну зв'язок з правопорядком тільки однієї держави, на застосування іноземного права або на підсудність спорів іноземному суду.
Оскільки перелік обставин, які є достатніми для висновку про наявність іноземного елемента, не є закритим і в силу російського Цивільного кодексу, не виключено, що і інші характеристики відносини можуть бути визнані судом іноземним елементом.
Саме по собі наявність іноземного елемента ще не означає, що до відносин сторін буде застосовуватися іноземне право або національне право. відноситься до «праву іноземців». Для виникнення сумніву щодо можливості застосування національного права, необхідно, щоб наявний іноземний елемент приводив до висновку про те, що інший правопорядок в дійсності має велику зв'язок з матеріальним ставленням, ніж національний правопорядок країни суду.
Так, довгий час вважалося, що права і обов'язки по угоді регулюються правом країни місця укладення договору (lex loci contractus). Таке регулювання могло вважатися обгрунтованим, оскільки більшість угод здійснювалося на місці їх укладення. Однак з розвитком поштової та транспортної інфраструктури, зі збільшенням випадків укладення угоди inter absentes стало очевидно, що місце укладення договору є випадковим обставиною, яке зовсім не демонструє зв'язок прав і обов'язків з договору з правопорядком країни його укладення. В даний час така колізійна прив'язка вважається архаїчною.
Варіант іноземного елемента, що має значення для формули прикріплення (суб'єкт, об'єкт, юридичний факт), як правило, закріплюється у відповідній колізійної нормі. Разом з тим в деяких ситуаціях суду слід з'ясовувати, наскільки сильно виражений іноземний елемент в тому чи іншому фактичному відношенні, і чи достатній він для виведення про застосування іноземного права.
1. Лунц Л.А. Курс міжнародного приватного права.