звільняємо директора
Примітка. даний матеріал містить реферативний виклад стану питання про зміну директора в господарському товаристві.
Директор завжди є ключовою фігурою на підприємстві. Це особа, яка має право першого підпису, володіє повною інформацією про стан поточних справ, зберігає важливі документи, часто - це матеріально відповідальна особа.
Рано чи пізно власник бізнесу приходить до усвідомлення необхідності передати управління фірмою найманому менеджеру. Також, наймані менеджери "мають схильність" до зміни місця роботи. Тому в такій організації виникає завдання передачі справ від одного керівника до іншого і питання, яким документом передати справи від одного директора до іншого.
Хто може звільнити директора
Звільнення директора підприємства в Україні є компетенцією власника компанії. Однак в будь-якому випадку власник може прийняти рішення про звільнення директора тільки в порядку, передбаченому законодавством про працю. Менеджер, навіть якщо це генеральний директор, за своїм правовим статусом - той же найманий працівник. Відповідно, норми законів, що захищають працівників від незаконного звільнення, поширюються і на управлінців.
Законом, що регулює трудові відносини в Україні, є Кодекс законів про працю (КЗпП), прийнятий в 1971 році і, незважаючи на внесені в нього зміни, в цілому зберіг соціалістичний підхід.
Згідно КЗпП, директор володіє таким же об'ємом прав і гарантій, як і будь-який найманий працівник підприємства, за винятком додаткових підстав для звільнення. Перелік підстав для звільнення працівника з ініціативи власника представлений в ст. 40-41 КЗпП.
Цікавим видається такий інструмент в боротьбі між власником і директором, як відсторонення директора. Це порівняно нова норма і передбачена вона ст. 99 Цивільного кодексу України: «члени виконавчого органу можуть бути у будь-який час усунені від виконання своїх обов'язків, якщо в установчих документах не визначені підстави усунення членів виконавчого органу від виконання своїх обов'язків». Тобто за рішенням власника директор може бути усунений в будь-який момент. Відсторонення не є звільненням. Це відсторонення від фактичного виконання його функцій. Процедура звільнення трудові відносини з директором зберігаються, йому нараховується заробітна плата. Цей захід може бути використана як екстрена для позбавлення директора доступу до активів і документам підприємства.
Коли директор працює за контрактом
Найдоцільніше укладати з директором контракт - це дозволяє чинне законодавство (частина 4 ст.65 ГКУ). Контракт є особливою формою трудового договору, в якому термін його дії, права, обов'язки і відповідальність сторін (в тому числі матеріальна), умови матеріального забезпечення і організації праці працівника, умови розірвання договору, в тому числі дострокового, можуть встановлюватися за угодою сторін.
Щоб у разі звільнення керівника засновники могли аргументувати свої вимоги щодо належної передачі справ і іншого, необхідно попередньо чітко обумовити обов'язки директора підприємства. За умовами контракту працівник не може бути позбавлений права на звільнення за власним бажанням. Також не можна змінювати терміни попередження про звільнення.
п. 8 ст. 36 КЗпП передбачає для припинення трудового договору "підстави, передбачені контрактом». Це означає, що КЗпП передбачає можливість безпосередньо вказати в контракті додаткові підстави для звільнення. Ст. 9 КЗпП передбачає, що умови договорів про працю (а контракт є однією з форм трудового договору), що погіршують становище працівника, є недійсними. Виникає припущення, що контракт взагалі не може містити будь-які додаткові підстави для звільнення працівника, так як вони є погіршенням його стану. Таке припущення помилкове, оскільки нівелює саму сутність контракту. Крім того, в даному випадку виникає протиріччя двох норм закону, одна з яких забороняє в трудовому договорі погіршувати становище працівника, а інша безпосередньо передбачає можливість обумовити в контракті додаткові підстави для його звільнення. У такій ситуації превалює спеціальна норма, регулюються не трудові відносини взагалі, а тільки їх вузький спектр - звільнення за трудовим контрактом.
Тому застосування контракту є досить ефективним інструментом для власника. Надзвичайно важливо ретельно і професійно розробити положення укладається з директором договору, з урахуванням всіх особливостей трудового законодавства України.
Конфліктна звільнення директора
Звернемо увагу на деякі практичні аспекти, пов'язані зі звільненням директора. Перш за все - це контрзаходи з його боку, якими можуть служити як цивілізовані методи боротьби (відновлення на роботі в судовому порядку), так і саботування дій власника і роботи підприємства в цілому.
Часто на практиці недобросовісний директор, який не згоден з рішенням власника про звільнення, заволодіває печаткою і оригіналами документів компанії, тим самим ускладнюючи (а в окремих випадках і зовсім унеможливлюючи) роботу підприємства і процедуру призначення нового директора.
Іноді звільняється директор, зловживаючи наданим йому правом розпорядження коштами компанії, використовує їх у своїй боротьбі з власником (наприклад, оплачуючи з рахунку підприємства правову допомогу адвокатів, консультантів та інших осіб).
Нерідко вдається до методів «корпоративного шантажу», залучаючи до конфлікт клієнтів або партнерів підприємства, з якими встановив контакт в ході виконання своїх обов'язків.
Відомі випадки, коли директор звертався до засобів масової інформації з метою поширення відомостей про «несправедливості і свавілля» з боку власника підприємства.
Безумовно, в кожній конкретній ситуації розробляється комплекс попереджувальних заходів з боку власника, спрямованих на збереження безперебійної роботи підприємства. Такі «застереження» слід розробити заздалегідь і зафіксувати в формі положень трудового контракту та статуту підприємства або інших внутрішніх документів. Власник також може вдатися до екстрених заходів, наприклад, залучити директора до кримінальної відповідальності за посадовий злочин (вид порушення визначається індивідуально в кожному конкретному випадку).
уникаємо конфлікту
Ще один дієвий інструмент у боротьбі між власником і директором - відсторонення останнього від фактичного виконання функцій. Порівняно нова норма, передбачена ст. 99 Цивільного кодексу України, свідчить: «Члени виконавчого органу можуть бути у будь-який час усунені від виконання своїх обов'язків, якщо в установчих документах не визначені підстави усунення членів виконавчого органу від виконання своїх обов'язків». Тобто директор може бути усунений в будь-який момент за рішенням власника. При цьому трудові відносини з директором зберігаються, а заробітна плата продовжує нараховуватися. Цей захід використовується як екстрена для позбавлення директора доступу до активів і документам підприємства.
Слід пам'ятати, що в руках керівника зосереджені всі важелі управління підприємством: як офіційні, так і неформальні, включаючи відносини з персоналом підприємства, клієнтами, посадовими особами органів влади та управління, контролюючих органів і т. Д. У випадку конфлікту звільнений директор може бути перешкодою для передачі новому керівнику цих повноважень, що може істотно зашкодити діяльності та репутації підприємства.
У подібній ситуації надзвичайно важливим є питання підготовки кандидатури нового директора. Процес передачі справ значно спрощується, якщо директор знайомий з особливостями виробничого процесу і корпоративною структурою підприємства.
Для оцінки дійсного стану справ компанії і прийняття необхідних заходів щодо захисту інтересів власника рекомендується забезпечити доступ нового керівника до поточної документації і на підставі цих матеріалів провести перевірку по основних аспектах діяльності підприємства.
м'яке зміщення
Грунтуючись на практичному досвіді вирішення корпоративних конфліктів, можна порекомендувати так зване м'яке зміщення директора, що відбувається на тлі змін корпоративної структури. Звільняється керівник переходить на посаду, яка за статусом і розміром оплати перевершує директорську і передбачає функції і повноваження загальних координуючого характеру. У цьому випадку немає відкритого конфлікту, небажаний директор усувається від управління підприємством, і призначення нового керівника проходить безболісно.
Через певний термін посаду загального координуючого характеру скасовується, і звільнення особи відбувається на підставі ч. 1 ст. 40 КЗпП: «Зміна в організації виробництва і праці» з виплатою вихідної допомоги в розмірі середньомісячного заробітку.
Для кожної конкретної ситуації можна вибрати і розробити оптимальні форми і методи вирішення, спрямованого на максимальний захист інтересів власника та активів підприємства.
Ми, що нижче підписалися,
Генеральний директор (який звільняється) Іванов І.І.
Генеральний директор (який призначається) Сидорова С.С.
Підписали цей акт про те, що при звільненні Генерального директора ТОВ ____________ Іванова І.І. і призначення Генеральним директором ТОВ ____________ Сидорової С.С. при передачі справ виявлено наступне:
Статутні та інші документи документи, згідно з якими велася господарська діяльність товариства, знаходяться на підприємстві, згруповані за видами і зберігаються в відведених місцях.
Перелік статутних та інших документів, які передаються, складений у вигляді реєстрів і додається до акта.
При перевірці наявності документів виявлено відсутність низки документів, перелік яких складено у вигляді реєстру і додається до акта.
Бухгалтерська документація підприємства на момент передачі справ знаходиться в бухгалтерії і доступна для ознайомлення. Підприємство не має заборгованостей по виплаті податкових зобов'язань та заробітної плати.
Проведена аудиторська перевірка бухгалтерської звітності показала, що бухгалтерський облік вівся відповідно до чинного законодавства України, однак має ряд недоліків, які перераховані у вигляді реєстру зауважень, який додається до цього акта.
Останні збори власників підприємства проводилося 01.04.09. Протоколи рішень передані згідно з реєстром переданих документів. Відсутні документи вказані в реєстрі.
_________ Генеральний директор (який звільняється) Іванов І.І.
_________ Генеральний директор (який призначається) ТОВ _________ Сидорова С.С.
1.Реестр документів.
2.Реестр відсутніх документів.
3.Реестр зауважень до бухгалтерської документації.