Вибір способу забезпечення контракту, згідно з частиною 3 статті 96 Федерального закону №44 - привілей виконавця / підрядника / постачальника. У разі, коли прийнято рішення про те, що це буде банківська гарантія, потрібен якийсь час на її оформлення. Через затримки і непередбачених обставин часто виникають ситуації, коли переможець для того, щоб не порушити закон і під час підписати контракт, змушений відмовитися від цієї ідеї і перерахувати на рахунок замовника суму, необхідну в якості забезпечення. Однак Федеральний закон №44 (відповідно до частини 7 статті 96) передбачає можливість в будь-який момент повернути гроші, замінивши спосіб забезпечення виконання контракту.
Коли можна зробити заміну забезпечення виконання контракту
Виконавець може виступити з ініціативою заміни забезпечення в будь-який момент, незалежно від того приступив він до виконання контракту чи ні. Притому це може бути як надання банківської гарантії замість внесених грошових коштів, так і навпаки. Законом не передбачено можливості замовника відмовитися від такої пропозиції.
Тому якщо він лагодить якісь перешкоди, не приймає лист або просто говорить про те, що заміна неможлива, виконавець / підрядник / постачальник в праві звернутися зі скаргою до Арбітражного суду.
Як поміняти забезпечення виконання контракту
Після цього можливо два випадки, а залежно від того, до якого спільним рішенням прийдуть боку.
- Укладається додаткова угода до контракту, в якому вказується інформація про новий забезпеченні. Робить це замовник, надаючи виконавцю / підряднику / постачальнику вже готовий проект для підпису.
- Зміна способу забезпечення виконання відбувається без укладення додаткової угоди.
Чи правомірні обидва варіанти, але в разі, коли відбувається заміна банківської гарантії на грошові кошти, в контракті, відповідно до частини 27 статті 34 Федерального закону №44 повинна міститися інформація про терміни і порядок повернення суми, внесеної як забезпечення. Тобто укладення додаткової угоди стає обов'язковим.
Федеральним законом №44 не регламентований термін повернення суми, внесеної в якості забезпечення, в разі заміни способу на банківську гарантію. Деякі вважають, що це термін не повинен перевищувати трьох робочих днів, відповідно до частини 5 статті 45 Федерального закону №44, проте це питання досить спірне. Тому його краще обговорити з замовником в приватному порядку і постаратися прийти до угоди.
Зменшення забезпечення виконання контракту
Відповідно до частини 7 статті 96 Федерального закону №44 виконавець / підрядник / постачальник може в будь-який момент змінити не тільки спосіб забезпечення виконання контракту, але і зменшити його, пропорційно сумі виконаних зобов'язань. Однак цей факт повинен бути підтверджений документально, тобто у виконавця повинен бути акт виконаних робіт / наданих послуг або товарна накладна.
Наприклад, спочатку був укладений контракт на поставку канцелярських товарів протягом року партіями на загальну суму 500 000 рублів. Забезпечення встановлено в розмірі 30% (тобто 150 000 рублів). До того моменту, як постачальник вирішив замінити грошове забезпечення на банківську гарантію, він здійснив поставку на 250 000 рублів (даний факт підтверджений товарними накладними), що становить 50% від загальної суми зобов'язань. Тобто банківську гарантію він повинен надати на суму 75 000 рублей відповідно (50% від 150 000 рублів, початкового забезпечення).
Коли вигідна заміна забезпечення контракту
Кожен виконавець / підрядник / постачальник сам для себе вирішує, вигідна в тій чи іншій ситуації заміна забезпечення виконання контракту чи ні. Однак з упевненістю можна стверджувати, що відкликання банківської гарантії з економічної точки зору завжди збитковий, тому що гроші за її оформлення жодна організація повертати не зобов'язана.
З іншого боку, завжди вигідно замінити грошове забезпечення на банківську гарантію, якщо її оформлення почалося до укладення контракту і виконавець / підрядник / постачальник просто не встиг отримати всі документи в термін.