Яким чином оформити відносини з тимчасово виконуючим обов'язки генеральним директором ЗАТ (розглянути варіанти поєднання, сумісництва, перекладу)?
Історія вопроса.Собраніем акціонерів прийнято рішення про призначення на посаду тимчасово виконуючого обов'язки генерального директора на строк 2 місяці (колишній генеральний директор помер) співробітника організації, що займає посаду начальника служби експлуатації об'єкта. Ради директорів в ЗАТ немає.
Освіта виконавчих органів товариства та дострокове припинення їх повноважень здійснюються за рішенням загальних зборів акціонерів, якщо статутом товариства рішення цих питань не віднесено до компетенції ради директорів (наглядової ради) товариства (п. 3 ст. 69 Закону про АТ).
Відзначимо, що ні ЦК РФ, ні Законом про АТ не передбачено формування уповноваженим органом АТ виконавчого органу товариства в якості "тимчасово виконуючого обов'язки", передбачається, що формується орган в будь-якому випадку має всі повноваження.
Створення «тимчасового одноосібного виконавчого органу» передбачено лише як виняток п. 4 ст. 69 Закону про АТ. Згідно з абзацами третім і четвертим п. 4 ст. 69 Закону про АТ в разі, якщо утворення виконавчих органів здійснюється загальними зборами акціонерів, а керівник або керуюча організація (управитель) не можуть виконувати свої обов'язки або його (її) повноваження припинені радою директорів (наглядовою радою) товариства, в межах повноважень наданих статутом рада директорів (наглядова рада) товариства мають право (а при призупинення повноважень керівника (керуючої компанії, що управляє) - зобов'язаний) прийняти рішення про утворення тимчасового едінолічія ного виконавчого органу товариства та про проведення позачергових загальних зборів акціонерів для вирішення питання про дострокове припинення повноважень одноосібного виконавчого органу товариства або керуючої організації (управителя) і про утворення нового виконавчого органу товариства або про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу товариства керуючої організації або керуючому.
Іншими словами, п. 4 ст. 69 Закону про АТ допускає, що в ситуації, коли орган, уповноважений статутом на формування виконавчого органу (загальні збори акціонерів), не може зробити цього одночасно з припиненням повноважень колишнього керівника або розірванням договору з керуючою компанією (керуючим), орган, що не уповноважений, в принципі, на формування виконавчого органу, може сформувати «тимчасову заміну». Але рада директорів зобов'язана одночасно прийняти рішення про проведення загальних зборів акціонерів з тим, щоб уповноважений статутом орган міг сформувати "нормальний" виконавчий орган. Сформований радою директорів одноосібний виконавчий орган тому і називається «тимчасовим», що термін його повноважень обмежений моментом формування «нормального» виконавчого органу. Даний статус ніяк не впливає на повноваження тимчасового одноосібного виконавчого органу - він здійснює керівництво поточною діяльністю товариства в межах компетенції виконавчого органу, якщо компетенція тимчасових виконавчих органів не обмежена статутом товариства (абзац шостий п. 4 ст. 49 Закону про АТ).
Таким чином, навіть громадянин, обраний в встановлених законом випадках радою директорів тимчасовим виконавчим органом АТ, повинен в документах іменуватися просто за назвою посади, що означає найменування одноосібного виконавчого органу даної організації (в даному випадку - «генеральним директором»).
Однак за змістом вищевказаної норми тимчасовий одноосібний виконавчий орган товариства може бути сформований тільки в зазначених законом випадках, тільки на вказаний там проміжок часу і тільки тому, що в цих випадках закон допускає формування виконавчого органу, які не уповноваженого статутом на його формування органом товариства. Уповноважений же орган товариства може сформувати тільки «нормальний» виконавчий орган.
Відповідно, в ситуації, що розглядається акціонерами товариства фактично згідно п. 3 ст. 69 Закону про АТ було прийнято рішення про утворення нового виконавчого органу (обрання «постійного» генерального директора).
Тобто громадянин повинен іменуватися в документах саме «генеральним директором» без будь-яких застережень ( «тимчасовий», «виконуючий обов'язки» і т.п.). Виконання цим громадянином також трудових обов'язків за раніше укладеним трудовим договором не впливає на цей його статус.
В майбутньому акціонери точно також матимуть право в будь-який момент змістити цього генерального директора і обрати нового.
Відповідно до абзацу другого п. 3 ст. 69 Закону про АТ права і обов'язки новообраного генерального директора АТ визначаються Законом про АТ, іншими правовими актами РФ і договором, що укладається з суспільством. Договір від імені товариства підписується головою ради директорів товариства або уповноваженою ним особою.
З точки ж зору трудового законодавства, оформлення трудових відносин з обраним генеральним директором, який є одночасно працівником організації, можливо декількома способами.
Якщо в даному випадку мова йде про працівника організації, що продовжує працювати по колишній посаді, можливе підписання угоди до наявного трудового договору про суміщення або укладення трудового договору за сумісництвом.
При суміщенні додаткова робота проводиться протягом встановленої тривалості робочого дня (зміни) поряд з роботою, визначеної трудовим договором (ст. 60.2 ТК РФ).
Відзначимо, що згідно з абзацом третім п. 3 ст. 69 Закону про АТ на відносини між акціонерним товариством і його одноосібним виконавчим органом дію законодавства РФ про працю поширюється у частині, що не суперечить положенням цього Закону.
Ні Закон про АТ, ні Трудовий кодекс РФ не містять універсального заборони на виконання роботи за посадою керівника організації в порядку суміщення її з роботою по іншій посаді. Єдине обмеження на виконання роботи за посадою керівника одночасно з іншою роботою в організації встановлено ст. 276 ТК РФ. Згідно з цією статтею керівник організації не може входити до складу органів, що здійснюють функції нагляду і контролю в даній організації.
Так само жоден нормативно-правовий акт, що містить норми трудового права, не забороняє начальнику служби експлуатації об'єкта поєднувати свою посаду з будь-якими іншими посадами в організації.
Таким чином, якщо начальник служби експлуатації об'єкта ЗАТ не входить до складу наглядових і контрольних органів товариства, то ніяких перешкод до поєднання посад немає (якщо інше не встановлено статутом або внутрішніми документами товариства).
Таким чином, начальнику служби експлуатації об'єкта і суспільству слід підписати угоду про суміщення посад в порядку, встановленому п. 3 ст. 69 Закону про АТ, що передбачає в тому числі розміри доплати за виконання посади генерального директора та інші матеріальні питання.
Наказ про виконання начальником служби експлуатації об'єкта обов'язків генерального директора може бути виданий їм самим відразу після підписання угоди про суміщення посад. Запис в трудову книжку про суміщення посад не вноситься.
Згідно ст. 282 ТК РФ під сумісництвом розуміється виконання працівником іншої регулярної оплачуваної роботи на умовах трудового договору у вільний від основної роботи час. Відповідно до ст. 60.1 ТК РФ внутрішнім сумісництвом визнається виконання іншої регулярної оплачуваної роботи на умовах трудового договору у того ж роботодавця.
З цих норм випливає, що робота за сумісництвом є роботою за самостійним трудовим договором, який діє поряд з трудовим договором за основним місцем роботи. Вказівка в трудовому договорі на те, що робота є сумісництвом, обов'язково (частина четверта ст. 282 ТК РФ).
При укладенні такого договору необхідно керуватися положеннями глави 44 ТК РФ, що регулюють особливості праці сумісників. Також слід враховувати заборона, встановлена частиною другою ст. 276 ТК РФ.
Оплата праці сумісників провадиться пропорційно відпрацьованому часу, в залежності від виробітку, або на інших умовах, визначених трудовим договором (ст. 285 ТК РФ). З урахуванням того, що працівнику-суміснику встановлюється неповна норма робочого часу (не більше половини місячної норми), то не можна і оплачувати йому роботу виходячи з повної ставки.
У частині оформлення прийому на роботу на умовах внутрішнього сумісництва щодо генерального директора ні Закон про АТ, ні ТК РФ, ні інші законодавчі акти не містять будь-яких обмежень або особливостей. Тому при оформленні необхідно керуватися нормами ст. 68 ТК РФ. Прийом на роботу оформляється наказом (розпорядженням) роботодавця, виданим на підставі укладеного трудового договору. Наказ про призначення підписується генеральним директором особисто щодо себе самого. Відомості про роботу на умовах внутрішнього сумісництва вносяться в трудову книжку за бажанням працівника (частина п'ята ст. 66 ТК РФ).
Тимчасове переведення на іншу роботу
При тимчасовому переведенні, на відміну від сполучення, сумісництва, співробітник звільняється від колишньої роботи.
Ні глава 12 ТК РФ, яка регламентує порядок зміни трудового договору, ні глава 43 ТК РФ, що визначає особливості регулювання праці керівника організації, ні Закон № 208-ФЗ не передбачають будь-яких норм, що регламентують особливий порядок переведення на іншу роботу керівників акціонерних товариств. Таким чином, тимчасове переведення на посаду генерального директора оформляється в загальному порядку.
Згідно ст. 72.2 ТК РФ за угодою сторін, що укладається в письмовій формі, працівник може бути тимчасово переведений на іншу роботу у того ж роботодавця на термін до одного року. Такий переклад оформляється додатковою угодою сторін до трудового договору (ст. 72 ТК РФ). В угоді необхідно вказати термін, на який здійснюється переказ.
На підставі зазначеного додаткової угоди до трудового договору необхідно видати наказ (розпорядження) про переведення. Запис в трудову книжку при тимчасовому переведенні не вноситься (частина четверта ст. 66 ТК РФ).
Оскільки протягом терміну дії додаткової угоди про тимчасове переведення умова про трудову функцію, передбачене трудовим договором, припиняється, а після закінчення цього терміну, відповідно, відновлюється, то документально оформляти закінчення тимчасового переведення і повернення працівника на попереднє місце не потрібно. Після закінчення терміну перекладу роботодавцю досить просто надати працівникові колишню роботу, тобто виконати обов'язок, передбачений частиною другою ст. 22 ТК РФ. Ніякого наказу про надання попередньої роботи видавати не потрібно.
Текст Ложечнікова Олена, Барсегян Артем, експерти служби Правового консалтингу ГАРАНТ