Існують різні способи повернення боргу. Перший і найпопулярніший спосіб - цивільно-правовий. Він полягає в поданні позовної заяви в цивільний або арбітражний суд з метою стягнення боргу з відповідача. Інший варіант - кримінально-правової. У ньому використовується як можливість судового захисту кредитора, так і примусова сила правоохоронних органів. Більш того, деякі правознавці вважають його найкращим способом по стягненню боргу, оскільки цей спосіб має такі характеристики, як оперативність, безкоштовність, широкі можливості щодо розшуку та стягнення коштів у боржника і т.д. Разом з тим правомірне питання: якщо можливості кримінально-правового способу такі великі, чому на практиці більшість кредиторів при стягненні боргу користуються цивільно-правовим варіантом?
У даній статті ми роз'яснимо деякі нюанси використання норм КК РФ з метою стягнення своєчасно не поверненого боргу <1>. Вважаємо, ця тема зацікавить бухгалтера як з точки зору застосування даного варіанту для впливу на недобросовісних дебіторів (постачальників, які отримали аванс і не відвантажив товар; покупців і замовників, які сплатили за придбані товари, виконані роботи, надані послуги; позичальників, які порушили зобов'язання по погашенню заборгованості ), так і з точки зору оцінки поведінки організації, що має прострочені борги, повернути які вимагають контрагенти-кредитори. Іншими словами, кожне підприємство є одночасно і дебітором, і кредитором, тому керівництву і власникам необхідно знати, які можливості надає КК РФ у справі стягнення боргів і які наслідки можуть виникнути, якщо норми КК РФ будуть спрямовані проти самої організації.
Скористатися кримінально-правовим способом можна тільки в разі наявності в діях боржника складу злочину, під яким розуміється сукупність встановлених законом ознак, що характеризують діяння як злочин. Визначити наявність таких ознак керівництву допоможе будь-який кваліфікований юрист (наприклад, штатний юрист підприємства), так як це основи юриспруденції, яким вчать на перших курсах будь-якого гідного вузу.
Примітка. Якщо ознак складу злочину немає, то дії боржника не є злочином і немає сенсу використовувати даний варіант, необхідно скористатися цивільно-правовим способом.
З огляду на специфіку боргових відносин, до видів злочинів, що виникли на грунті неповернення боргу, можна віднести:
- шахрайство, тобто розкрадання чужого майна або придбання права на чуже майно шляхом обману або зловживання довірою (ст. 159 КК РФ). Наприклад, шахрайством можна вважати таку поведінку: позичальник взяв у борг гроші, а сам при цьому навіть і не думав їх повертати. Однак в даному випадку доведеться довести початкове намір боржника не повертати борг;
- лжепредпрінімательство, тобто створення комерційної організації без наміру здійснювати підприємницьку діяльність, що має на меті одержання кредитів, звільнення від податків, вилучення інший майнової вигоди чи прикриття забороненої діяльності, що завдало великої шкоди громадянам, організаціям або державі (ст. 173 КК РФ). Зокрема, тут мова йде про всім відомих фірмах- "одноденки". В даний час дане явище дуже поширене, і для того, щоб не попастися на цю вудку, потрібно краще вивчити історію роботи організації.
- незаконне отримання кредиту (ст. 176 КК РФ). Мається на увазі отримання кредиту або пільгових умов кредитування шляхом подання банку або іншому кредитору завідомо неправдивих відомостей про господарське положення або фінансовий стан організації;
Злостивість ухилення - це оціночний ознака, який встановлюється з урахуванням всіх обставин справи. Злісним ухиленням може бути визнано приховування доходів або майна від примусового стягнення, підкуп судового виконавця, спроба боржника сховатися, переказ грошових коштів через фірми- "одноденки", відкриття ланцюжка розрахункових рахунків і інші подібні дії.
Предметом даного злочину є кредиторська заборгованість у великому розмірі - в сумі, що перевищує 250 тис. Руб. (Див. Примітку до ст. 169 КК РФ), що виникла з невиконання будь-якого договору. Керівник організації може бути притягнутий до відповідальності у вигляді:
- штрафу в розмірі до 200 тис. руб. або в розмірі заробітної плати або іншого доходу засудженого за період до 18 місяців;
- обов'язкових робіт на термін від 180 до 240 годин;
- арешту на строк від 4 до 6 місяців;
- позбавлення волі на строк до двох років.
Примітка. Призначення кримінального покарання не звільняє боржника від виконання зобов'язань. Боржнику доведеться погасити свій борг у будь-якому випадку.
Названі вище злочину на практиці є найпоширенішими. Але слід врахувати, що неповернення боргу може підпадати під дію інших статей КК РФ, наприклад:
- 165 "Заподіяння майнової шкоди шляхом обману або зловживання довірою";
- 171 "Незаконне підприємництво";
- 174.1 "Легалізація (відмивання) грошових коштів або іншого майна, придбаних особою в результаті скоєння нею злочину";
- 315 "Невиконання вироку суду, рішення суду або іншого судового акта" <2> та ін.
<2> Злісне невиконання представником влади, державним службовцям, службовцям органу місцевого самоврядування, а також службовцям державного або муніципального установи, комерційної або іншої організації вступили в законну силу вироку суду, рішення суду або іншого судового акта, а також перешкоджання їх виконанню караються штрафом в розмірі до 200 тис. руб. або іншого доходу засудженого за період до 18 місяців, або позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до 5 років, або виправними роботами на строк від 180 до 240 годин, або арештом на строк від 3 до 6 місяців, або позбавленням волі на термін до двох років.
Зауважимо, що умисел на обман найчастіше доводиться при використанні підроблених документів (договорів, накладних, складських квитанцій і т.д.), а також шляхом отримання визнання самого шахрая, показань свідків, записів (включаючи виявлені в рамках оперативно-розшукових заходів і т . Д.). Саме цих способів часто не вистачає в цивільному процесі, що часто робить кримінально-правові способи стягнення єдино можливими.
Далі розглянемо, як необхідно діяти кредитору, який вирішив використовувати кримінально-правовий спосіб стягнення боргу.
Характеристика кримінального процесу
Перш за все необхідно з'ясувати, чи є скоєне боржником злочином за визначенням. В іншому випадку заява кредитора просто залишиться без розгляду, тобто сили і час будуть витрачені даремно.
Коли така первісна робота виконана і немає сумнівів у складі злочину, можна приступати до подачі заяви в правоохоронні органи (ст. 141 КПК України). Сама по собі заява повинна мати письмову форму. У деяких регіонах нашої країни йде експеримент, суть якого зводиться до прийняття заяви разом зі звичайним способом і за допомогою електронної пошти. Заява повинна відповідати певним стандартам. У ньому має бути зазначено: кому призначається заяву (начальник правоохоронного органу), інформація про заявника, прохання про притягнення до кримінальної відповідальності осіб (відомих вам або невідомих) і ін. У будь-якому відділенні міліції вам видадуть бланк заяви, тому проблем з його оформленням виникнути не повинно.
Примітка. Заява в теорії можна подати в будь-який правоохоронний орган, і там його зобов'язані прийняти, після чого направити по юрисдикції. А на практиці міліціонери зазвичай відразу відправляють заявника по підвідомчості.
Наступна стадія процесу - перевірка повідомлення про злочин. Слідчий збирає пояснення про те, що сталося (з кредитора і інших осіб). Термін цієї стадії - від трьох до десяти діб. В результаті перевірки може бути винесена постанова про порушення кримінальної справи або про відмову такого порушення (ст. 145 КПК України). У першому випадку кримінальну справу передається на попереднє розслідування. З огляду на тематику розглянутих злочинів, справа може бути передана до ВБЕЗ (відділ по боротьбі з економічними злочинами) або в ОБППР і ІАЗ (відділ по боротьбі з порушеннями в сфері споживчого ринку та послуг і виконання адміністративного законодавства) (цей орган займається розслідуванням справ за участю індивідуальних підприємців).
На цій стадії заявника повинні визнати потерпілим, про що повинна бути винесена постанова. Слідчий зобов'язаний допитати всіх осіб, так чи інакше причетних до даної справи, може призначити будь-яку експертизу, оголосити розшук підозрюваного або зробити інші слідчі дії.
Термін проведення попереднього слідства дорівнює двом місяцям (п. 1 ст. 162 КПК України). За їх закінчення може бути винесена постанова: про продовження терміну попереднього розслідування, про припинення кримінальної справи, про припинення кримінальної справи або про направлення кримінальної справи до суду.
Далі в разі позитивного для кредитора розслідування кримінальний процес закінчується і починається судова стадія. Судова стадія складається з попереднього слухання справи (воно повинно пройти протягом 14 днів з моменту отримання всіх необхідних документів) та судового засідання (протягом одного місяця) (ст. Ст. 227, 233, 234 КПК України), після чого суд виносить своє рішення, яке є обов'язковим до виконання відповідачем після закінчення терміну його оскарження. У разі оскарження рішення розгляд справи можливий у другій і третій інстанції.
Якщо боржник не поспішає виконати рішення суду, кредитор може скористатися допомогою служби судових приставів (ФССП). Ця стадія стягнення боргу є заключною.
Переваги та особливості кримінально-правового способу
Вивчаючи законодавство, можна для себе відзначити, що кримінально-правовий спосіб, в порівнянні з іншими (зокрема, з цивільно-правовими) способами, має ряд переваг, при вмілому використанні яких будь-який кредітор- "стягувач" може спати спокійно. До таких переваг зазвичай відносять: оперативність, безкоштовність, широту можливостей оскарження дій (бездіяльності) посадових осіб, особисту майнову відповідальність боржника, можливість державного розшуку боржника і його майна, дієвість заходів забезпечення стягнення, мінімізацію кримінальних акцій боржника проти кредитора, більший термін давності, потерпілий нічого не доводить, сильнішу мотивацію боржника до повернення заборгованості. Розглянемо ці переваги більш докладно.
Терміни проведення кримінального процесу ми розглянули в попередньому розділі статті. Можна зробити висновок, що вони набагато менше, ніж в цивільному процесі. Це важливо, тому що при стягненні дебіторської заборгованості час працює перш за все на боржника, адже за період стягнення його майно може "зникнути" без сліду (до речі, як і він сам), організація-боржник може збанкрутувати і т.д. Іншими словами, чим більше у нього часу, тим більше він може знайти можливостей не повертати борг. Тому оперативність кримінального процесу дозволить кредитору ефективно захистити його права.
Однак на практиці буває і інакше. Найчастіше слідчому з різних причин (власна завантаженість, необхідність проведення додаткових заходів і т.д.) просто недостатньо двох місяців для з'ясування всіх обставин справи. Тому нерідкі випадки, коли термін попереднього розслідування продовжується. Крім того, слідчі часто призначають різні експертизи, що теж дуже сильно затягує процес. Тому слідчі після закінчення двох місяців попереднього розслідування припиняють справу до того моменту, коли прийде висновок експерта, після чого відновлюють його. Про яку оперативність в даній ситуації може йти мова?
Кримінальний процес безкоштовний
Цей принцип є одним з реальних переваг кримінального процесу. Наприклад, в цивільному процесі кредитор, і так постраждав від дій боржника, повинен ще сплатити держмито, прямо залежить від суми позову, оплатити працю експерта, спеціаліста, авансувати пошук боржника в службі судових приставів, а в разі програшу справи він взагалі повинен понести всі судові витрати. У кримінальному процесі немає держмита, праця експертів і фахівців, а також розшук боржника фінансується за рахунок держави. Та й у разі програшу справи ніхто змушувати платити заявника не буде.
Великі можливості щодо оскарження
У кримінальному процесі можна оскаржити практичні будь-які дії оперативного працівника, дізнавача, слідчого, якщо вони своїми діями або бездіяльністю затягують розслідування, надмірно ускладнюють його і ін. Іншими словами, у потерпілого є можливість оскаржити ті чи інші процесуальні рішення, які можуть завдати шкоди учасникам кримінального процесу. Крім того, потерпілий може поставити перед вищим посадовою особою питання про притягнення оперативного працівника, дізнавача, слідчого до дисциплінарної відповідальності або безпосередньо звернутися в службу власної безпеки того чи іншого органу.
Примітка. Оскаржити дії (бездіяльність) можна вищій посадовій особі, в прокуратуру, в суд.
Та все це істотно відрізняє кримінальний процес від цивільного. Адже в цивільному процесі оскарженню може підлягати лише підсумковий судовий акт. А про притягнення суддів до дисциплінарної відповідальності і говорити не доводиться.
Особиста майнова відповідальність
У кримінальному процесі в якості суб'єкта може виступати тільки фізична особа, а це значить, що стягнення не обмежаться тільки майном організації, а перейдуть на машину боржника, його квартиру і дачу. Загалом, на все, що міг купити боржник особисто собі. У цивільному процесі таке просто немислимо, і стягнення здійснюється лише за рахунок майна організації-боржника.
Дієвість заходів забезпечення стягнення
Мінімізація кримінальних акцій боржника проти кредитора
Це пояснюється перш за все тим, що як боржник, так і кредитор знаходяться під пильною увагою співробітників правоохоронних органів під час процесу і здійснювати будь-які протизаконні дії в цей період можна порівняти з добровільної явкою з повинною. Відзначимо, що дана перевага також недоступно в цивільному судочинстві.
Потерпілий (кредитор) може нічого не доводити
У цивільному судочинстві потерпілий сам повинен подавати докази до суду. У кримінальному процесі обов'язок доказування у справах публічного і приватно-публічного обвинувачення (саме такими є справи, які можуть бути порушені в інтересах кредитора) лежить на органах попереднього розслідування (дізнавача, органі дізнання, слідчого і прокурора), державному обвинувачі. Разом з тим потерпілий має право представляти знаходяться у нього на законних підставах докази (п. 4 ч. 2 ст. 42 КПК України), а також цілеспрямовано збирати і представляти письмові документи і предмети для залучення їх до кримінальної справи в якості доказів (ч. 2 ст. 86 КПК України).
Більш сильна мотивація боржника до повернення заборгованості
Природно, що настання кримінальної відповідальності несе серйозніші наслідки, ніж громадянської. І судимим нікому бути не хочеться. Тому і мотивація у боржника повернути борг ще на ранніх стадіях кримінального процесу дуже висока.
Підписано до друку