У ТОВ два засновники # 40; з рівними частками # 41 ;, один з них - директор, назвемо його Х. Інший засновник дізнається, що Х - наркоман, і, природно, такий директор і партнер йому не потрібен. На пропозицію по-хорошому вийти із засновників товариства Х відмовляє. Які заходи можна вжити, щоб Х вийшов із засновників і припинив повноваження директора?
Процес реалізації поставлених цілей досить складний і виконаємо тільки при наявності певних умов. Статус засновника і одноосібного виконавчого органу може бути припинений за різними підставами.
Відповідно до ст. 10 Федерального закону від 08.02.98 № 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю» (далі - Закон про ТОВ) учасники товариства, частки яких у сукупності складають не менше ніж 10 # 37; статутного капіталу товариства, має право вимагати в судовому порядку виключення з товариства учасника, який грубо порушує свої обов'язки або своїми діями (бездіяльністю) робить неможливою діяльність товариства або значно її ускладнює.
Обов'язки учасників ТОВ визначені в ст. 9, 15, 21, 27 і 36 Закону про ТОВ. Учасники, зокрема, зобов'язані вносити вклади в статутний капітал товариства, не розголошувати конфіденційну інформацію про діяльність товариства, надавати компенсацію у разі закінчення терміну, на який був переданий внесок до статутного капіталу в якості прав користування, повідомляти суспільство і інших учасників про намір продати свою частку та ін.
Пленуми ВАС РФ і ЗС РФ в п. 17 спільного постанови від 09.12.99 № 14 і 90 «Про деякі питання застосування Федерального закону" Про товариства з обмеженою відповідальністю "» роз'яснили, що під діями (бездіяльністю) учасника, які роблять неможливою діяльність суспільства або істотно її ускладнюють, слід, зокрема, розуміти систематичне ухилення без поважних причин від участі у загальних со-лайкою учасників товариства, яка позбавляє суспільство можливості приймати рішення з питань, які потребують одностайності всіх його участ ників. А при вирішенні питання, чи є допущене учасником товариства порушення грубим, необхідно, наприклад, брати до уваги ступінь його вини, наступ (можливість настання) негативних для суспільства наслідків.
Аналіз арбітражної практики про виключення засновника (учасника) зі складу учасників товариства показує, що результат справи залежить від того, в чому саме полягають дії (бездіяльність) учасника ТОВ і # 8202; чи буде діяльність такого суспільства істотно ускладнена або неможлива, якщо не прийняти рішення про виключення з нього учасника.
Приклади задоволення позовних вимог про виключення засновника зі складу учасників ТОВ містяться і в інших судових рішеннях [1].
Таким чином, факт захворювання наркоманією безпосередньо не можна розглядати в якості обставини, що сприяє позбавленню від учасника товариства. Головною умовою для вирішення поставленого завдання повинні бути невиконання учасником обов'язків, передбачених Законом про ТОВ, і (або) вчинення ним дій (бездіяльності), які унеможливлюють діяльність товариства або істотно її ускладнюють.
Якщо суд встановить, що підстави для виключення учасника товариства відсутні, учасник Х може вийти з числа засновників тільки за власним рішенням (ст. 8 і 26 Закону про ТОВ) шляхом продажу або реалізації іншим способом належної йому частки.
Звертаємо увагу, що виключення з числа учасників товариства не тягне автоматичного припинення функцій одноосібного виконавчого органу.
Припинення повноважень директора
Відповідно до підп. 2 п. 3 ст. 91 ГК РФ і подп. 4 п. 2 ст. 33, п. 1 ст. 40 Закону про ТОВ дострокове припинення повноважень одноосібного виконавчого органу належить до виключної компетенції загальних зборів товариства. Таке рішення приймається більшістю голосів від загального числа голосів учасників товариства, якщо необхідність більшої кількості голосів для прийняття подібних рішень не передбачена статутом товариства.
З огляду на те що частки двох учасників рівні, досягти бажаного результату і припинити повноваження директора в даному випадку не вийде. Правда, є один виняток. Якщо є умови для виключення учасника з товариства і суд задовольнить таку вимогу, що залишився учасник зможе без праці прийняти рішення про дострокове звільнення директора.
Інакше достроково припинити повноваження директора не можна.
Вони припиняються лише після закінчення терміну, на який його обрано відповідно до статуту товариства (п. 1 ст. 40 Закону про ТОВ).
Відповідальність у вигляді виключення з товариства, передбачена ст. 10 Закону про ТОВ, може бути застосована тільки до учасника (засновнику) суспільства, а не до одноосібного виконавчого органу. Це обумовлено тим, що виконання функцій одноосібного виконавчого органу не належить до обов'язків учасників товариства. Тому невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на одноосібний виконавчий орган, не є підставою для виключення цієї особи з числа учасників товариства. В цьому випадку потрібно говорити про дострокове припинення повноважень одноосібного виконавчого органу.
Існує думка, що директора можна виключити з учасників товариства при заподіянні їм шкоди суспільству. Це оману.
Відповідно до п. 2 ст. 44 Закону про ТОВ директор несе відповідальність перед суспільством за збитки, завдані товариству його винними діями (бездіяльністю), якщо інші підстави та розмір відповідальності не встановлені федеральними законами. Іншими словами, якщо суспільству завдані збитки в результаті вжитих директором рішень, такі збитки можна стягнути з директора в судовому порядку. При цьому повинні бути прийняті до уваги звичайні умови ділового обороту та інші обставини, що мають значення для справи (п. 3 ст. 44 Закону про ТОВ).
Фундація і наркоманія
Виключити особа зі складу учасників товариства за наявності відомостей про прийом ним наркотиків не можна. Обмежити ж його дієздатність можна. Тільки таке обмеження не вплине на його статус як учасника товариства. У даній ситуації рішення їм можуть прийматися виключно за згодою піклувальника, який призначається судом.
Згідно п. 1 ст. 30 ГК РФ громадянин, який внаслідок зловживання спиртними напоями або наркотичними засобами ставить свою сім'ю в тяжке матеріальне становище, може бути обмежений судом у дієздатності в порядку, передбаченому цивільним процесуальним законодавством. Над ним встановлюється піклування. Він має право самостійно вчиняти лише дрібні побутові правочини. Здійснювати інші угоди, а також одержувати заробіток, пенсію та інші доходи та розпоряджатися ними він може лише за згодою піклувальника. У статті 281 ЦПК РФ сказано, що справу про обмеження громадянина в дієздатності внаслідок зловживання наркотичними засобами порушується на підставі заяви членів його сім'ї, органу опіки та піклування, психіатричного або психоневрологічного закладу, тільки якщо громадянин ставить свою сім'ю в тяжке матеріальне становище. Іншими словами, другий засновник, не будучи членом сім'ї учасника Х, ініціювати процедуру визнання компаньйона обмежено дієздатним не може.
Факт вживання наркотичних засобів, підтверджений медичним висновком, або рішення суду про визнання громадянина внаслідок зловживання наркотичними засобами обмежено дієздатним (ст. 30 ГК РФ) можуть бути оцінені судом поряд з іншими доказами при ініціюванні судового процесу по виключенню учасника з товариства з підстав, викладених вище .