Лектор: Лапін Дмитро Вікторович, адвокат Адвокатської палати Московської області.
- Я за те, щоб бухгалтер брав участь в підготовці договорів та угод, - почав свій виступ Дмитро Вікторович. - Адже в більшості випадків оформленням договорів займаються люди, далекі від обліку. А результат цих угод припадає розгрібати бухгалтерії. Оскільки податкові наслідки кожної угоди безпосередньо залежать від того, наскільки правильно складений договір. А для того, щоб до вашої думки, дорогі бухгалтери, прислухалися, а ще краще - постійно радилися, що оточують потрібно переконати в своїй юридичній грамотності. Пропоную попрацювати над цим разом.
Оформлення. Письмовій формі договору - зелене світло
Договір може бути укладений усно, в простій письмовій формі або в нотаріально завіреної формі. Це встановлено статтею 158 Цивільного кодексу РФ. Досить поширеною є думка, що всі угоди між юридичними особами повинні оформлятися письмово, оскільки це прописано в підпункті 1 пункту 1 статті 161 Цивільного кодексу РФ. І якщо ця вимога не дотримується, то договір можна визнати недійсним на підставі пункту 2 статті 162 Цивільного кодексу РФ.
Зазначу, що даний висновок є невірним. І дебати з цього питання виникають лише через те, що не всім вдається розібратися в формулюваннях цивільного законодавства. Поясню. Пункт 1 статті 161 Цивільного кодексу України дійсно говорить про те, що угоди між фірмами повинні полягати в письмовій формі. А конкретизовано ця вимога в пункті 2 цієї ж статті. Там уточнено, що письмово оформляти угоду необхідно, тільки якщо це встановлено законом або угодою сторін. Виходить, що фірма зобов'язана укласти договір письмово, тільки якщо на це безпосередньо зазначено в Цивільному кодексі України або така домовленість досягнута з партнером. Зокрема, письмова форма встановлена законом для договорів продажу нерухомості, дарування, оренди, прокату, позики та ін. А угоду купівлі-продажу цілком можна зробити і усно, якщо сторони це влаштовує.
Однак на практиці усно полягають лише невеликі разові угоди. Якщо ж ви припускаєте довгострокові відносини з контрагентом, то договір в будь-якому випадку краще оформити на папері. Це допоможе не тільки конкретизувати права та обов'язки сторін, а й уникнути «вузьких» місць, за якими існує ймовірність спору з партнерами.
Тим більше що, як не дивно, казуси виникають якраз тоді, коли партнери співпрацюють і знають один одного давно. Ось приклад з моєї практики. Одна організація тривалий час продавала товари оптовому покупцеві. На поставку кожної партії оформлявся окремий договір. Але одного разу цього не зробили, оскільки покупець повідомив про те, що йому дуже терміново потрібно купити велику партію товарів. Їх відвантажили, оскільки контрагент перевірений, про оплату домовилися на словах, а договір вирішили оформити заднім числом. В результаті оплата так і не прийшла. І отримати її не вдалося навіть через суд. Оскільки точна сума угоди не була ніде зафіксована. Тому я вважаю, що краще зайвий раз перестрахуватися і оформити угоду письмово. Навіть в тих випадках, коли може здаватися, що це не обов'язково.
До речі, не варто забувати і про нотаріально завірених угодах. Якщо договір потрібно укласти усно і завірити в нотаріуса - про це обов'язково буде сказано у відповідній главі Цивільного кодексу РФ.
Істотні умови. Що пропустити не можна
Тепер поговоримо про зміст договору. Цивільний кодекс України до кожного виду угод пред'являє ряд певних вимог. І договір вважається укладеним, тільки якщо в ньому вказані всі істотні умови для даного виду угоди (Пункт 1 статті 432 Цивільного кодексу РФ).
Абсолютно для всіх договорів істотними є:
- предмет договору;
- умови, які названі в законі або інших правових актах як істотні або необхідні;
- умови, на яких наполягає одна зі сторін.
Таким чином, складаючи договір, перш за все потрібно з'ясувати, які вимоги суттєвості пред'являє Цивільний кодекс України до даного виду угод. Наприклад, в договорі поставки обов'язково повинно бути зазначено назву товару і його кількість, в договорі оренди - розмір орендної плати, в договорі позики - сума позикових коштів і ін.
Крім істотних умов договору є ще так звані важливі умови. Без них договір може бути дійсним, але буде нечітким і неконкретним, що може спричинити проблеми при його виконанні. Наприклад, для договору комісії важливою умовою є дата, коли посередник повинен представити звіт. Для договору поставки - ціна продукції і терміни її оплати. Далі я пропоную поговорити про умови, які є істотними для більшості договорів. Це предмет договору та ціна.
Предмет договору. Отже, предмет договору - це те, з приводу чого укладається угода. У договорі поставки, наприклад, предметом є товари, які реалізуються продавцем і купуються покупцем. Однак просто написати в договорі «товари» не можна. У цьому випадку договір буде вважатися неукладеним. Адже товарів багато, а які саме беруть участь в даній угоді, визначити з такого формулювання неможливо.
Тому необхідно ідентифікувати предмет. Тобто пояснити, які саме товари продаються і в якій кількості.
Якщо договір поставки укладається на одиничну продаж, то всі умови про товар можна відразу прописати в документі. Однак на практиці договір поставки підписують, як правило, якщо постачальник і покупець припускають довгострокові відносини. Тобто не завжди заздалегідь відомо, які саме товари згодом стануть предметом угоди. Заново ж оформляти договір на кожну конкретну партію товару незручно.
Вихід тут такий: укласти так званий рамковий договір поставки - прописати в ньому основні умови по доставці, прийманню-передачі товару, порядок її оплати та ін. А умова про самий товар оформляти окремими специфікаціями або замовленнями, які є додатком до даного договору.
Наведу вам реальний приклад. Дві фірми уклали договір купівлі-продажу торгового обладнання. А ось яке саме обладнання повинно було бути поставлено, в договорі не прописали. В результаті виявилося, що фірма-продавець привезла не те, про що домовлялися. Природно, покупець при таких обставинах відмовився від оплати покупки, посилаючись на те, що зобов'язання за договором виконані продавцем неналежним чином. Однак переконати в цьому суддів йому не вдалося. В результаті справу було програно.
Ціна. Нагадаю, що відповідно до цивільного законодавства договори бувають двох видів - оплатне і безоплатні. Про це чітко сказано в статті 423 Цивільного кодексу РФ. Оплатне - ті, за якими одна сторона надає що-небудь іншій стороні за плату. Відповідно, безоплатні ніякої плати або будь-яких зустрічних зобов'язань не мають на увазі. Так от якщо фірма укладає БЕЗОПЛАТНО договір, наприклад купівлі-продажу, надання послуг або оренди, то істотною умовою для таких договорів є ціна.
Важливі умови. І що пропускати недоцільно
А ось за якою формою і в який термін посередник повинен подавати такий звіт, в Цивільному кодексі України не сказано. Тому даний пункт залишається на розсуд сторін. Позначивши терміни подання звіту в договорі, ви створюєте додаткові зобов'язання у комісіонера. Ця умова буде важливим. І підлягає обов'язковому виконанню сторонами, оскільки встановлено договором. Однак, якщо б умови не було, договір все одно вважався б ув'язненим. Але ось порядок його виконання був би врегульований в меншій мірі.
Або ось ще один приклад. Результати виконаних робіт за договорами підряду можуть оформлятися актом. Однак законодавство не зобов'язує їх складати. Якщо ми звернемося до пункту 2 статті 720 Цивільного кодексу РФ, то побачимо, що акт може засвідчувати приймання робіт, але про те, що він обов'язково повинен бути, там ані слова.
Особисто я вважаю, що обов'язок і терміни виписки акту потрібно прописувати в договорі. Це особливо необхідно замовникам. Адже якщо роботи виконані неналежним чином, то акти просто-напросто не підписуються або в них робляться записи про виявлені недоліки. Таким чином, можна обгородити себе від оплати неякісних послуг.
29. Чи є істотними умовами договору вимоги, на яких наполягає інша сторона?
30. Чи повинні всі угоди між юридичними особами оформлятися в письмовому вигляді?
31. Термін подання звіту комісіонером є якимось умовою договору - істотним або важливим?
Питання після лекції
- Ми уклали договір з однією фірмою, яка нещодавно змінила організаційно-правову форму. Раніше була ТОВ, а стала ВАТ. Нової друку у них поки немає, тому в договорі стоїть стара печатка, де вони вказані як ТОВ. Є такий договір дійсним?
- Ми уклали договір. Контрагент хоче оштрафувати нас за несвоєчасну оплату, договір це зробити дозволяє. Однак ми з цим не згодні. Справа в тому, що в договорі були вказані помилкові банківські реквізити контрагента, через це ми перерахували гроші не туди. Однак партнер нас і слухати не бажає. Як нам бути?
- Ну, по-перше, ніхто вас в такій ситуації оштрафувати не зможе. Те, що в договорі були вказані помилкові реквізити, це не ваша вина. Ніякої відповідальності з вашого боку не виникає. Адже наскільки я зрозумів, самі гроші ви перерахували вчасно. По-друге, вам нема чого боятися, навіть якщо справа дійде до суду. Адже у вас є доказ того, що ви зробили всі спроби для того, щоб виконати зобов'язання по своєчасній оплаті. Все, що вам потрібно буде зробити - це подати в суд платіжки, де вказані реквізити з договору.
- Наскільки мені відомо, далеко не кожен представник фірми має повноваження підписувати укладені договори. Скажіть, а як при укладенні договору уточнити, хто має право підписувати договори з боку організації-партнера?
- Дмитро Вікторович, у мене таке питання. Наш керівник збирається виїхати у відрядження, і тому він не зможе бути присутнім при укладанні важливого договору. Скажіть, хто може поставити підпис в договорі замість нього? Не хотілося б переносити угоду.
- Переносити нічого не доведеться. Вашій керівнику присутнім при укладанні договору зовсім не обов'язково. Як я вже сказав, підписати договір може будь-яка особа за умови, що у нього є довіреність на вчинення юридичних дій в інтересах вашої фірми. Про це сказано в статті 185 Цивільного кодексу РФ. Довіреність повинна бути завірена печаткою та підписом керівника. Так що, я думаю, вам варто поквапитися з її підготовкою, поки ваш керівник не поїхав.
- А наказом призначити представника можна?
- Ні, так робити не можна. Наказ поширюється тільки на дії всередині організації. А вчинення будь-яких юридичних дій в інтересах фірми здійснюється тільки на підставі довіреності.
- А у мене таке питання. Ми хочемо укласти з кількома співробітниками договір, за яким вони повинні будуть організувати в нашій організації архів. Який договір нам краще укласти - возмездного надання послуг або підряду?
- Ви повинні укласти договір підряду. Для того щоб ви знали, який з договорів краще укладати в тій чи іншій ситуації, я поясню вам, у чому, власне, різниця між підрядом і наданням послуг. За договором підряду одна сторона повинна за завданням другої сторони виконати певну роботу і здати її результати замовнику. Останній в свою чергу цю роботу повинен оплатити. Причому ці результати мають матеріальне вираження у вигляді створених речей, майна і т. Д. А ось за договором возмездного надання послуг виконавець зобов'язаний здійснити будь-які дії, результат яких не має уречевленої вираження і не може бути гарантований замовнику. Причому вважається, що послуга споживається в момент її надання. Правда, про це сказано не в Цивільному кодексу РФ, а в пункті 5 статті 38 Податкового кодексу РФ. Взяти, наприклад, юридичний консалтинг. Чи є тут якийсь результат, який можна бачити, торкати і т. Д. Звичайно, немає. Цю послугу ви отримали в момент бесіди з консультантом.
У вашому випадку зобов'язання фізичних осіб будуть виконані після того, як буде створено архів, який буде матеріальним результатом виконаної роботи. Значить, дана діяльність є підрядною.