Не буває франшизи без бренду
За договором комерційної концесії - так називається франчайзинг за українським законодавством - правовласник (франчайзер) надає користувачеві (франчайзі) комплекс виняткових прав, в складі якого обов'язково мають бути права на товарний знак і можуть бути (але не обов'язково) права на інші об'єкти - винаходи, промислові зразки, програми для ЕОМ, бази даних і т.д. Якщо у франчайзера немає товарного знака, то договір комерційної концесії не можна зареєструвати в Роспатенті, а в разі спору за таким договором суд не застосує до відносин сторін норми про договір франчайзингу. В результаті суд інакше оцінить відносини сторін: так, в одному суперечці франчайзеру довелося повернути 90% отриманих платежів за договором як безпідставне збагачення. При відсутності товарного знака договір франчайзингу може бути замінений іншим договором, наприклад ліцензійним. Наприклад, саме за допомогою ліцензій компанія Disney надає права на своїх персонажів, свідомо відмовившись від франшиз.
Очевидне правило - перевірити, чи належать франчайзеру права, які він передає за договором. Однак випадки розпорядження чужими правами зустрічаються постійно. При цьому суди не схильні вважати такі випадки обманом, а вказують намагаються оскаржити договір позивачам, що вони повинні були проявити обачність і зажадати надання документів, що підтверджують право укладати договір. Тим більше ці дані є у відкритому доступі на сайті Роспатенту. У договір рекомендується включати посилання на документи, що підтверджують приналежність прав, і запитувати самі документи для перевірки. Потенційним франчайзі слід звернути увагу, для яких товарів і послуг зареєстрований товарний знак, і співвіднести це з видами діяльності, якими сторони займуться за договором.
Ніяких фізичних осіб
Сторонами договору можуть бути тільки комерційні організації або індивідуальні підприємці. Якщо договір укладає фізична особа або некомерційна організація, такий договір не вважається франчайзингом. Роспатент не зареєструють його, а суд не визнає.
Договір франчайзингу не буває безкоштовним - це однозначна вимога закону. Можна встановити фіксований платіж або періодичні платежі (наприклад, відрахування від виручки). Але визначити розмір винагороди або спосіб його розрахунку потрібно обов'язково. Інакше договір буде вважатися неукладеним.
Часто суперечки між сторонами договору виникають при визначенні обсягу переданих прав - перш за все території і терміну їх використання. Всі питання використання бренду слід врегулювати гранично конкретно. Корисно прив'язувати способи і межі використання прав до розміру винагороди та встановлювати штрафи за порушення.
У практиці франшизи одного бренду був вкрай неприємний сюрприз для франчайзі: після укладення договору він думав, що володіє ексклюзивним правом на ведення бізнесу під брендом правовласника в своєму регіоні. Однак за тодішнім законом правило про ексклюзив не поширювалося на самого правовласника: він заходив в уже розкручений регіон і становив конкуренцію франчайзі. Відсутність в договорі всього одного пункту - про заборону власнику бренду конкурувати зі своїм партнером на його території - обернулося збитками і розривом відносин.
Вкажіть, як розірвати договір
Пропишіть в договорі порядок його розірвання. Якщо бізнес не піде, принаймні, можна буде безболісно вийти з договору і продовжити роботу, не порушуючи норми про заборону конкуренції.
Кирило Митягин Експерт компанії «Правовий Сервіс 48Prav.ru»