(Сторінка 13 з 75)
У Малайзії право розділене за расовою критерієм: до етнічних китайців застосовується китайське право. В Ізраїлі юридично дійсними вважаються лише церковні шлюби, укладені в синагозі між представниками иудаистской релігії. Інші шлюбно-сімейні відносини з точки зору ізраїльського права не породжують юридичних наслідків і не регулюються сімейним правом Ізраїлю. В Ізраїлі не визнаються дійсними шлюби, укладені громадянами Ізраїлю на території інших держав не в синагозі і не по иудаистской обряду (навіть якщо подібний шлюб був укладений до отримання особою ізраїльського громадянства).
У МПП интерперсональние колізії вирішуються так само, як і інтерлокальние - відповідно до права цієї держави: «Якщо особа є громадянином країни, де застосування тих чи інших правил залежить від статусу її громадян, правом його країни громадянства є право, визначене згідно з нормами цієї країни »(ст. 31.1 Закону Японії про застосування законів (1898 г.). интерперсонального право мав би підпорядковуватися дії всіх існуючих в даному правопорядок приписів. Якщо конкретна держава санкціонує« подвійність »,« тр йственность »і т. д. своїх правових укладів, питання застосування відповідної нормативної системи визначається на основі внутрішньодержавної регламентації даного питання.
Интерперсональние колізії виникають на території конкретної держави і їх регулювання є внутрішньою справою держави. У праві інших держав проблема таких колізій виникає тоді, коли національна колізійна норма наказує застосування права країни, в якій існують різні персональні підсистеми права. Суд зобов'язаний застосовувати іноземне право так, як воно застосовується у себе на батьківщині, тому відповідь на питання, яка з діючих персональних підсистем права підлягає застосуванню, слід шукати в обраному іноземному праві.
У російському законодавстві рішення інтерперсональних колізій збігається з рішенням інтерлокальних колізій (ст. 1188 ЦК України).
Інтертемпоральних право. Дія закону в часі - джерело виникнення інтертемпоральних колізій (інтертемпоральних право). Такі колізії також мають не міжнародний, а внутрішній характер. Існує концепція, що колізійне право - це сукупність норм, спрямованих тільки на визначення дії цивільно-правових законів у просторі. У цьому полягає одна з його основних відмінностей від сукупності матеріальних норм, що регулюють дію законів у часі. З такою позицією не можна погодитися (Л. А. Лунц).
Коллизионное право спрямоване не тільки на визначення просторового дії норм матеріального права. Жоден з колізійних принципів не переслідує такої мети. Протиставлення колізійних норм, що виражають дію закону в просторі, норм, що визначають дію законів у часі, некоректно з точки зору співвідношення тих і інших. З точки зору колізійного права правила про дію закону в часі - це норми, щодо яких виникають ті ж проблеми вибору законодавства, що і стосовно будь-яких інших норм. Коллизионная відсилання до праву будь-якої держави включає відсилання і до законів цієї держави, що регулює питання про час вступу в силу певних норм, їх зворотну силу дії.
Інтертемпоральних колізії виникають з наявності в державі різночасно виданих законів, що регулюють одні й ті ж відносини. Суд при вирішенні колізійного питання може зіткнутися з декількома правовими актами як іноземного, так і своєї держави, які регулюють одні й ті ж відносини, але прийнятими в різний час. Це і є колізія законів, що стосується дії нормативного акту в часі. Коллизионная норма призначена для встановлення застосовного права, але таке встановлення необхідно здійснювати не тільки з позицій фактичного складу правовідносини, а й з огляду на специфіку дії закону в часі. Після визначення застосовуваного правопорядку суд повинен вирішувати проблему дії закону в часі за правилами вирішення внутрішніх колізій з позицій норм, безпосередньо регулюють дію закону в часі.
У МПП проблема інтертемпоральних права виникає, якщо вітчизняна колізійна норма відсилає до іноземного права, в якому по даному відношенню існують два і більше різночасно виданих законів. Якщо колізійна норма відсилає до законодавства певної іноземної держави, то тільки дане іноземне законодавство компетентно вирішити питання, які з різночасно виданих підлягають застосуванню в конкретному випадку: чи застосовуються закони, що діяли в момент виникнення даного правовідносини, які закони, що діють на момент розгляду справи в суді ; чи мають якісь закони зворотної сили по відношенню до раніше укладеної угоди або раніше відкрився спадок.
Інтертемпоральних колізії вирішуються на тих же засадах, що інтерлокальние або интерперсональние - відповідно до приписів тієї держави, чиє право повинно застосовуватися до цього відношенню (ст. +1188 ГК РФ). Коллизионная норма відсилає до системи іноземного права в цілому, включаючи правові встановлення, які вказують, який саме з різночасно виданих законів підлягає застосуванню. Це випливає із загального принципу колізійного права: якщо закон однієї держави наказує застосування права іноземної держави, то це право має застосовуватися так, як воно в даному випадку було б застосовано в суді відповідної іноземної держави: «Іноземне право застосовується відповідно до його власними критеріями тлумачення і застосування в часі »(ст. 15 Закону про реформу МПП Італії).
Таке рішення інтертемпоральних колізій характерно для всіх випадків застосування іноземного права, в тому числі коли таке застосування обумовлено не приписами національного законодавства, а автономією волі учасників цивільних правовідносин. Якщо сторони підпорядкували свій договір праву даної іноземної держави, отже, вони тим самим підкорили свої відносини всім майбутнім змінам в цьому праві.
Питання дії колізійної норми в часі зачіпає проблему змін у фактичному складі правовідносини. Коллизионная норма, що встановлює певну прив'язку, залишилася колишньою, але змінився фактичний склад правовідносини в частині, що містить саме ту ознаку, за яким дана колізійна норма прив'язує ставлення до певного правопорядку (особистий закон індивіда розуміється як закон громадянства - особа змінило громадянство). Виникає проблема: право якої держави є особистим законом цієї особи? Ні практика, ні теорія не дають однозначної відповіді. Суди, як правило, йдуть по лінії «найменшого опору» - застосовується право місця проживання індивіда або право держави його першого громадянства.
При застосуванні прив'язки до права місця знаходження речі для встановлення права власності на річ виникає питання, на який момент часу необхідно визначати місце знаходження речі, якщо після змін в праві власності відбулося переміщення цієї речі через кордон. Закони більшості держав вирішують це питання однозначно: придбання і втрата прав на рухоме майно визначається законодавством тієї держави, в якому річ перебувала в момент зміни речових прав (закони про МПП Польщі і Чехії).
При укладанні зовнішньоторговельних угод відносини сторін при відсутності угоди сторін про вибір права регулюються правом центральної сторони угоди (ст. 1211 ЦК України). Проблема: на який момент часу слід встановлювати місце знаходження продавця (підрядчика, кредитора, дарувальника), якщо воно змінилося після укладення договору? Як правило, місце знаходження центральної сторони угоди визначається на момент укладення договору. Таким чином, найбільш широке застосування має приурочених колізійної прив'язки до моменту виникнення правовідносини.
Особливу складність при вирішенні інтертемпоральних колізій викликають тривають правовідносини (сімейні, трудові, спадкові), в яких взаємні права та обов'язки постійно виникають, змінюються і припиняються. У цих сферах основними колізійними прив'язками виступають право країни громадянства членів сім'ї, їх місця проживання, закон компетентності установи, право останнього місця проживання спадкодавця, право країни місця роботи. Тут навряд чи можна стверджувати, що зміна громадянства або місця проживання не приведуть до іншого рішення колізійного питання. Вибір права повинен мати на увазі фактичні зміни в складі правовідносини.
Проблема інтертемпоральних колізій існує в Росії. Вона вирішується таким чином: існує перелік законів і подзаконнних актів колишнього СРСР, які продовжують діяти в сучасній Росії. З кожним роком їх кількість зменшується, але поки інтертемпоральних колізії між «старим радянським» і «новим російським» правом продовжують створювати труднощі для визначення застосовуваного права у кожному конкретному випадку.
3.6
Основні типи колізійних прив'язок
Типи колізійних прив'язок (формул прикріплення) - це найбільш типові, максимально узагальнені правила, найчастіше використовувані для побудови колізійних норм (колізійні критерії, колізійні принципи). Система колізійних принципів заснована на загальних колізійних прив'язки.
Колізійне регулювання передбачає поділ правовідносини на статути - комплекс взаємопов'язаних питань, які передбачають застосування певного правопорядку. Статут можна визначити і як застосовне право: загальний статут договору - право, яке регулює договір в цілому; статут форми шлюбу - право, яке визначає порядок і форму укладення шлюбу. Статути поділяються на:
- основні - особистий, формальний, речовий, зобов'язальний, валютний, деліктний, спадковий, сімейний;
- допоміжні - статут загальних наслідків шлюбу, заповідальний статут, статут спільного місця проживання і т. П.
3.6.1
Особистий закон фізичної особи (lex personalis)
Особистий закон фізичної особи в залежності від приналежності держави до певної правової системи розуміється в двох варіантах.
Закон громадянства (lex patriae) - правовий статус особи визначається законодавством тієї держави, громадянство якої ця особа має. Даний колізійних принцип має екстериторіальний характер - держава прагне підпорядкувати своїй юрисдикції всіх своїх громадян незалежно від їх місця знаходження. Розуміння особистого закону як закону громадянства властиво більшості країн континентального права (Франція, Бельгія, Іспанія, Німеччина, Японія). «Правоздатність фізичної особи визначається по праву держави, громадянином якої вона є» (ст. 5 ГК Греції).
Закон доміцілія (lex domicilii - закон місця проживання) - правовий статус особи визначається за законодавством держави, на території якого ця особа проживає. Цей колізійних принцип має територіальний характер - держава підпорядковує своїй юрисдикції всіх осіб, які перебувають на його території незалежно від їх громадянства. Розуміння особистого закону як закону доміцілія властиво в основному державам загального права (США, Великобританія, Ісландія). «Статус і дієздатність фізичної особи регулюються правом його доміцілія» (ст. 3083 ЦК Квебека). Ця колізійна прив'язка закріплена і в праві багатьох континентальних країн (Швейцарія, Норвегія, Данія). «Стан і дієздатність фізичних осіб визначаються правом місця їх проживання» (ст. 13 ГК Мексики).
У сучасному праві спостерігається прагнення держав до максимального розширення їх юрисдикції: в більшості правових систем при визначенні особистого закону індивіда застосовується поєднання законів громадянства і доміцілія.
Однакового розуміння особистого закону немає навіть на регіональному рівні: в Латинській Америці одні держави дотримуються принципу громадянства (Куба, Коста-Ріка, Гондурас, Гаїті), інші - принципу доміцілія (Аргентина, Бразилія, Гватемала). У Кодексі Бустаманте зафіксовано: «Кожне з держав-учасниць буде застосовувати в якості особистого закону закон доміцілія, або закон громадянства, або ті закони, які вже прийняті або будуть прийняті в його внутрішньому законодавстві» (ст. 7).
Колізійних принцип закон громадянства легше для практичного застосування, ніж закон доміцілія. Визначення доміцілія практично у всіх державах здійснюється безпосередньо в суді. Наприклад, щодо британського підданого, який народився від доміцільовані в Англії батьків, діє майже незаперечна презумпція, що така особа завжди зберігає «британський домицилий походження», незважаючи на тривале проживання за кордоном (Л. А. Лунц). Для того щоб довести, що особа змінило «домицилий походження» на «домицилий за вибором», треба встановити не тільки тривале проживання особи в новому місці, але і твердий намір довести там «свій дім», і відсутність «наміри повернутися на батьківщину».
У країнах континентального права закон доміцілія встановлюється на основі критеріїв місця проживання, звичайного місця перебування, місця ділового обзаведення: «Особистим законом осіб, які мають громадянство кількох держав ... осіб без громадянства є право держави, на території якого вони мають місце проживання ... Якщо ... у особи немає місця проживання, то особистий закон визначається за звичайним місцем перебування особи »(ст. 11 Указу Угорщини). Угорський законодавець визначає поняття «місце проживання» і «звичайне місце перебування»: «Місцем проживання є місце, де будь-яка особа проживає постійно або з наміром оселитися. Звичайним місцем перебування є місце, де будь-яка особа знаходиться протягом тривалого часу без наміри оселитися »(ст. 12).
За законодавством Швейцарії закон доміцілія встановлюється на основі наступних критеріїв: «... Фізична особа має:
а) місце проживання в тій державі, в якому вона проживає, з наміром жити в ньому постійно;
б) місце звичайного перебування в тій державі, в якому вона проживає протягом деякого терміну, навіть якщо цей термін заздалегідь органічний;
в) місце ділового обзаведення в тій державі, в якому зосереджена його професійна або комерційна діяльність.
Ніхто не може мати одночасно кілька місць проживання »(ст. 20 Закону про МПП Швейцарії).
У вітчизняній доктрині висловлюється точка зору - застосування критерію місця проживання простіше і практичніше критерію громадянства, «недарма законодавства багатьох держав все більше віддають перевагу» територіальним принципом (Т. Шінгірей).
Колізійних принцип особистого закону індивідів визначає особистий статус фізичних осіб:
- особисті права (право на ім'я, фірму, честь, захист ділової репутації);
- питання сімейного права (внутрішні умови укладення та розірвання шлюбу);
- питання успадкування рухомого майна.
3.6.2
Особистий закон юридичної особи (lex societatis)
Сенс цієї формули прикріплення - «правовий статус юридичної особи визначається законом тієї держави, чию державну приналежність (національність) має юридичну особу» (Н. Ю. Ерпилева). Національність вказує на приналежність юридичної особи до конкретного правопорядку, що є особистим статутом компанії.
Особистий статут юридичної особи (застосовне право) являє собою його особистий закон, на основі якого визначаються:
- статус організації як юридичної особи;
- його організаційно-правова форма;
- вимоги до найменування юридичної особи;
- питання створення, реорганізації та ліквідації юридичної особи, питання правонаступництва;
- порядок придбання прав і обов'язків;
- внутрішні відносини, в тому числі відносини юридичної особи з його учасниками;
- здатність юридичної особи відповідати за своїми зобов'язаннями.
Варіанти визначення національності юридичних осіб:
- теорія інкорпорації. особистим законом юридичної особи вважається право тієї держави, в якій ця особа зареєстрована (Великобританія, Росія, Китай, Чехія, Індія, США);
- теорія осілості. юридична особа належить тій державі, на території якої знаходиться його адміністративний центр (Франція, Бельгія, Україна). Місце знаходження основного органу управління зазвичай визначається відповідно до статутних документів. Якщо в статуті відсутня вказівка місця знаходження основного органу управління, то їм, як правило, є фактичне (ефективне) місце знаходження такого органу;
- теорія ефективного місця діяльності. юридична особа має національність тієї держави, на території якої воно веде основну господарську діяльність (Сирія, Алжир). Критерій ефективного місця діяльності оптимальний для визначення національної приналежності офшорних компаній;
сторінки: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75