Головна | Про нас | Зворотній зв'язок
Російське громадянське право надає значення джерела права звичаям, що склалися в сфері зобов'язальних відносин. Так, при виконанні договірних і інших зобов'язань їх сторони зобов'язані керуватися "звичайно ставляться" при відсутності спеціальних вимог законодавства або умов зобов'язання (ст. 309 ЦК). Такого роду "звичайні вимоги" по суті і є звичаї майнового обороту, тобто сформовані в ньому в силу неодноразового однакового застосування загальноприйняті правила поведінки, які не виражені прямо ні в законі (нормативному акті), ні в договорі сторін, але не суперечать їм.
Звичаї, таким чином, діють у випадках відсутності прямих вказівок на нормативному акті або в договорі.
Якщо умова конкретного договору безпосередньо не визначено сторонами або диспозитивної нормою закону, воно визначається звичаями ділового обороту (п. 5 ст. 421 ЦК). Звичай повинен бути сформованим, тобто вистачити певних захворювань в своєму змісті і широко застосовуваним у майновому, насамперед в підприємницькому, обороті (наприклад, традиції виконання тих чи інших договірних зобов'язань). Отже, під правовим звичаєм треба розуміти фактично склалося і визнане законом загальне правило, не виражене в нормативному акті або договорі, але підлягає застосуванню, якщо інше прямо не встановлено законом або угодою сторін. По суті звичай розглядається в якості своєрідної диспозитивної (восполнітельной) норми права ( "звичайне право").
Закон іноді надає юридичне значення і іншим звичаям, що склалися, наприклад, в сфері речових відносин (ст. 221 ЦК).
Звичаї традиційно відрізняються від звичаїв. Звичай - таке склалося правило, яким погодилися керуватися сторони конкретного договору, і тільки тому воно набуло для них юридичне значення. Інакше кажучи, воно являє собою мається на увазі умова договору (угода партнерів). Якщо такої умови в договорі немає (або намір сторін керуватися ним не доведене), звичай не враховується як обов'язкове правило і при відсутності спеціальних вказівок законодавства або договору [99].
В основі узгоджених сторонами договору звичаїв також можуть лежати загальновизнані звичаї. Так, в сучасній міжнародній торгівлі широко використовуються правила, що містяться в розроблених паризькою Міжнародною торговою палатою (МТП) збірниках міжнародних торговельних порядків (Правилах тлумачення міжнародних торгових термінів Інкотермс, Уніфікованих правилах і звичаях для документарних акредитивів, Уніфікованих правилах по інкасо та ін.) [100 ]. Всі вони являють собою неофіційну систематизацію звичаїв, які купують, однак, юридичне значення лише для конкретного договору в разі посилання на них контрагентів, тобто по суті має значення не звичаїв, а звичаїв. Лише деякі з них в силу великої поширеності за спеціальним рішенням можуть придбати якості торгових звичаїв, обов'язкових для застосування [101].
Від звичаїв відрізняється заведений порядок. Він являє собою практику взаємодії-відносин сторін конкретного договору, що склалася між ними в попередніх взаємозв'язках, і хоча прямо і не закріплену де-небудь, але обіцяну в силу відсутності будь-яких заперечень з цього приводу. Такий порядок (усталена практика взаємо-відносин) зовсім не обов'язково становить будь-якої звичай чи звичай имущест-венного обороту. По суті він також відображає припускаються сторонами умови конкретного договору, а тому скасовує у відповідній частині дію як диспозитивного правила закону, так і звичаю.
Отже, заведений порядок і звичай мають юридичну силу умов конкретного договору. На цій посаді вони мають безумовну перевагу в застосуванні перед диспозитивними нормами закону (діючими лише у випадках відсутності інших вказівок в договорі), а отже, і перед звичаєм. Однак ні звичаю, ні заведений порядок, як і інші умови конкретних договорів, які не є джерелами права, тобто формою вираження загальнообов'язкових правових норм. Цим вони принципово відрізняються від звичаїв, хоча за своєю юридичною силою і перевершують їх. З іншого боку, звичаї ділового обороту не застосовуються, якщо вони суперечать обов'язковим (імперативним) або восполнітельним (диспозитивним) положенням законодавства або умов договору (п. 2 ст. 5, п. 5 ст. 421 ЦК). У своїй юридичній силі вони, таким чином, поступаються як диспозитивної нормі права, так і заведеним порядком (практиці взаємовідносин сторін). Як відзначав Г.Ф. Шершеневич, звичайне право "має таку ж силу, як і закон -" повальний звичай, що царський указ ". Тільки дію звичаєвого права починається там, де мовчить закон. Звичайне право не витримує при зіставленні з нормами законодавчими, як мають владний характер, так одно і з тими, які мають тільки восполнітельное значення. Сила заведеного порядку інша - він тільки заповнює волю контрагентів. Тому заведений порядок, як і договір, безсумнівно, усуває застосування восполнітельного закону, який і розрахований на його про тсутствіе "[102].
Різниця понять звичаю, звичаю і заведеного порядку (практики взаємин сторін) враховується в законодавстві про майновий обороті. Так, Віденська конвенція містить в ч. 1 ст. 9 правило про те, що сторони договору "пов'язані будь-яким звичаєм, щодо якого вони домовилися, і практикою, яку вони встановили у своїх взаємних відносинах". Викладене раніше дозволяє сказати, що під "звичаєм" тут мається на увазі звичай, а під "практикою" - заведений порядок. Згідно ж ч. 2 ст. 9 зазначеної Конвенції "при відсутності домовленості про інше вважається, що сторони мали на увазі застосування до їх договору чи до його укладення звичаю, про який вони знали або повинні були знати і який в міжнародній торгівлі широко відомий і постійно дотримується сторонами в договорах такого роду й відповідній галузі торгівлі ". Очевидно, що в даному випадку Конвенція має на увазі класичний торговий звичай і навіть дає його визначення.
Російське громадянське право розрізняє звичаї і "практику, усталену у взаємних відносинах сторін" договору (тобто заведений порядок), зокрема, віддаючи останній перевагу перед звичаєм при тлумаченні умов договору судом (ч. 2 ст. 431 ЦК).
Але значення джерела цивільного права наш закон надає тільки звичаєм.
Разом з тим з числа звичаїв ( "зазвичай пропонованих вимог") у нас особливо виділяються звичаї ділового обороту (ст. 5 і 309 ЦК). Вони являють собою звичаї, що склалися і широко застосовуються в сфері підприємницької діяльності, тобто торгові звичаї в їх класичному, традиційному розумінні. Лише такі звичаї за прямою вказівкою цивільного закону застосовуються, по суті, в якості правової норми до регульованих їм відносин (при наявності умов, передбачених п. 1 ст. 6 та п. 5 ст. 421 ЦК), а також повинні враховуватися судом при тлумаченні умов договору (ч. 2 ст. 431 ЦК). Законодавець, очевидно, розраховував на те, що в міру розвитку професійного (підприємницького) обороту в умовах дії принципу свободи договору роль торгових звичаїв буде зростати.