Договір про внесок в майно АТ не є договором дарування
Вклади в майно акціонерного товариства діляться на добровільні та обов'язкові. Від різновиди вкладу залежить процедура і спосіб його оформлення. До договору про внесення вкладу не застосовуються норми про дарування і угодах із зацікавленістю.
Акціонери можуть вирішити, які у них можуть бути вклади: добровільні або обов'язкові. Вид вкладу впливає на порядок його внесення. Будь-який акціонер незалежно від типу акціонерного товариства (публічне чи непублічна) добровільно може внести вклад в майно товариства. Для цього потрібно отримати схвалення ради директорів і укласти договір з товариством.
Договір про внесення вкладу не вважається договором дарування. Якщо вклад внесе акціонер - комерційна організація, це не буде порушенням заборони на дарування (подп. 4 п. 1 ст. 575 ЦК України). Крім того, на цей договір не поширюються положення про правочини із заінтересованістю. І цей факт істотно полегшує порядок оформлення вкладу.
В якості добровільного внеску можна внести:
- грошові кошти;
- речі (рухоме і нерухоме майно);
- частки в статутних капіталах і акції інших компаній;
- державні та муніципальні облігації;
- інтелектуальні права, що підлягають грошовій оцінці (виключне право, право на отримання патенту і т. д.);
- права за ліцензійними договорами.
Обов'язкові внески можуть бути тільки в непублічних акціонерних товариствах. Рішення про внесення таких вкладів приймають загальні збори акціонерів, але для цього попередньо потрібно внести зміни до статуту.
В якості обов'язкової вкладу, внесеного на підставі рішення зборів в непублічний суспільстві, можна внести тільки гроші. Інші варіанти внесення вкладу в майно акціонерного товариства можуть бути передбачені статутом або рішенням загальних зборів.
Давид Капіанідзе, керівник податкової практики BMS Law Firm
Податок на прибуток може знизити привабливість вкладів у майно товариства для самого суспільства. У частині податку на прибуток вклади в майно не визнають доходами, тобто обчислювати з їх вартості податок не потрібно.
Однак для цього необхідно дотримуватися кілька умов. У тому числі акціонер повинен брати участь в статутному капіталі акціонерного товариства одержувача більш ніж 50 відсотками, а отримане майно (крім грошових коштів) не повинно передаватися третім особам (в тому числі в оренду, довірче управління або безоплатне користування) протягом року з дня його отримання . Фактично одержане майно не зможе ефективно використовуватися протягом року.
Але в змінах також зазначено, що рішенням загальних зборів акціонерів непублічного суспільства може бути встановлений обов'язок вносити майнові внески у вигляді грошових коштів.
Тут і може виникнути колізія, оскільки в разі, якщо акціонер володіє менше 50 відсотками статутного капіталу або майно передано для подальшої реалізації, необхідно буде відобразити таке вкладення у вигляді доходу та сплатити податок. У той час як з фінансових вкладень акціонера, який володіє більше 50 відсотками, податок обчислюватися не буде.
Уникнути цього не вийде. Внести внесок в цьому випадку буде обов'язком акціонера. Більш того, суспільство може звернутися з позовом про виконання цього обов'язку. В рамках податку на додану вартість будь-яких змін не відбувається. Вклади не обкладаються ПДВ у прийнятої боку.
Зміни в статуті залежать від публічності суспільства
Право вносити вклади в майно тепер передбачено законом, тому не потрібно додатково включати в статут положення про це. Але якщо акціонери мають намір ввести обов'язкові внески в майно, то потрібно буде доповнити статут новими положеннями. Правда, можливість ввести обов'язкові внески закон передбачає лише для непублічних акціонерних товариств.
публічні суспільства
Публічним акціонерним товариствам вносити зміни в статут не потрібно. Всі основні положення вже є в законі. У статуті громадського суспільства можна лише продублювати положення про право учасників акціонерного товариства на внесення вкладів і деталізувати порядок внесення. Можна вказати в статуті прийнятну форму вкладу в майно і порядок його внесення.
непублічні суспільства
У статуті непублічного акціонерного товариства можна передбачити кілька важливих особливостей внесення вкладів в майно.
Особливість перша. Можна обмежити максимальну вартість і форму вкладу для всіх або деяких акціонерів. Наприклад, встановити, що вклади в майно вносяться тільки грошовими коштами, так як приймати інше майно для суспільства обтяжливо.
Обмеження розміру вкладу може бути не тільки в певній грошовій сумі, але і в процентному співвідношенні до розміру статутного капіталу акціонерного товариства або до іншої величини.
Особливість друга. Можна в статуті товариства зафіксувати, що загальні збори акціонерів має право прийняти рішення про обов'язкове внесення вкладів усіма акціонерами товариства. У подібній ситуації внесення вкладів стане не тільки правом акціонерів, але і обов'язком в тих випадках, коли збори ухвалять рішення про це. Такі умови статуту вводять додаткові повноваження для загальних зборів акціонерів, що теж необхідно вказати в статуті.
Закон встановлює, що рішення про обов'язкові внески в майно на загальних зборах акціонери зможуть прийняти тільки одноголосно. Обов'язок по внесенню вкладів несуть особи, які мали статус акціонера на дату прийняття рішення загальними зборами.
Якщо таке рішення прийняти без внесення умов про обов'язкові внески до статуту, є ймовірність, що рішення можна оскаржити. Схожі ситуації траплялися в судову практику у справах про внесення вкладів в майно ТОВ.
Коли в статуті встановлено право загальних зборів приймати рішення про обов'язкове внесення вкладів, таке рішення обов'язково треба виконувати. Якщо акціонер не внесе вклад, суспільство або інший акціонер зможе стягнути суму вкладу в судовому порядку. При цьому з акціонера можуть стягнути як вартість вкладу, так і відсотки по ст. 395 ГК РФ (п. 18 постанови Пленуму ВС РФ від 09.12.99 № 90, Пленуму ВАС РФ № 14).
Особливість третя. Акціонери можуть визначити порядок, підстави та умови обов'язкового внесення вкладів у майно товариства. Можна передбачити наступні умови:
- термін, протягом якого після прийняття рішення на загальних зборах акціонери повинні укласти договір з товариством і внести вклади;
- порядок внесення вкладів. Наприклад, суспільство відкриває спеціальний рахунок і повідомляє його реквізити акціонерам, а вони зобов'язані вносити вклади саме на цей розрахунковий рахунок;
- обставини, які зобов'язують акціонерів вносити вклади. Наприклад, п. 11 ст. 35 Федерального закону від 26.12.95 № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства» (далі - Закон № 208-ФЗ) встановлює, що, якщо після закінчення року чисті активи товариства будуть менше мінімального статутного капіталу, товариство зобов'язане прийняти рішення про свою ліквідацію. Щоб уникнути ліквідації, можна передбачити, що акціонери зобов'язані внести вклади в майно товариства, якщо за підсумками третього кварталу звітного року чисті активи товариства будуть менше мінімального статутного капіталу.
Особливість четверта. Можна встановити особливий порядок визначення розмірів обов'язкових внесків у майно. За замовчуванням розміри внесків повинні бути пропорційні розмірам часток акціонерів.
У статуті акціонерного товариства можна передбачити, наприклад, що акціонери зобов'язані вносити вклади в рівному розмірі незалежно від величини частки в статутному капіталі.
Особливість шоста. Визначити вид майна, яким акціонери будуть вносити обов'язкові внески. За замовчуванням такі вклади вносять коштами.
Цілком можливо передбачити в статуті товариства, що акціонери мають право вносити їх і іншим майном. Для того щоб уникнути вкладів тільки іншим майном, необхідно обмежити розмір негрошового вкладу.
Наприклад, можна вказати, що внесення вкладів іншим майном допускається в розмірі не більше ніж 25% від вартості вкладу. Можна передбачити певні види майна, які готове прийняти суспільство.
Сергій Морозов, юрист юридичної компанії «Хренов і партнери»
На мій погляд, поява вкладів в майно АТ обумовлено погіршенням економічної ситуації в країні, коли у багатьох товариств виявляється недостатньо майна для того, щоб розраховуватися з кредиторами і продовжувати нормальну діяльність. У такій ситуації від банкрутства суспільство можуть врятувати його акціонери, передавши йому додаткові грошові кошти або майно, наприклад, за допомогою збільшення статутного капіталу товариства або додаткової емісії акцій.
Однак далеко не завжди акціонери готові вдаватися до цих способів порятунку суспільства, так як вони дуже громіздкі і вимагають численних узгоджень як всередині самого суспільства, так і з державними органами (наприклад, ЦБ РФ при додатковій емісії).
Тому законодавець і вводить спрощений порядок порятунку акціонерами товариства, що знаходиться на межі банкрутства: по суті, для його застосування досить бажання акціонера зробити внесок і згоди на це ради директорів товариства.
Мабуть, таким способом законодавець хоче створити додаткові стимули для акціонерів не кидати своє суспільство на межі банкрутства, а допомогти йому відновлювати платоспроможність і продовжувати господарську діяльність.
Основний плюс цього механізму полягає в його простоті: у порівнянні зі збільшенням статутного капіталу товариства або додаткової емісії акцій процедура передачі суспільству вкладу вкрай проста, майже не вимагає будь-яких погоджень і дозволяє акціонерам оперативно зреагувати на погіршення фінансового стану їх суспільства.
Головний мінус ж полягає в тому, що у акціонерів є більш вигідний спосіб порятунку суспільства, а саме видача йому позики: по-перше, він буде отримувати дохід у вигляді відсотків за позикою, і по-друге, якщо суспільство все ж збанкрутує, акціонер зможе отримати задоволення нарівні з іншими кредиторами (тобто акціонер отримує переваги на шкоду кредиторам його суспільства). Безоплатний внесок подібних можливостей для акціонера не відчиняє, тому велике питання, чи буде взагалі використовуватися акціонерами новий інститут чи вони віддадуть перевагу перевірену схему з позикою. На мій погляд, існує значний ризик, що даний інститут буде використовуватися акціонерами для приховування свого майна від кредиторів: під приводом порятунку суспільства вони будуть передавати йому найбільш ліквідні активи, не отримуючи нічого натомість. Втім, якщо суди будуть грамотно застосовувати в такій ситуації ст. 10 ГК РФ, подібні зловживання поступово повинні будуть зійти нанівець. По крайней мере, в це хочеться вірити.