Рекомендації з розробки та укладення зовнішньоторговельних контрактів (договорів)
Наше адвокатське бюро надає юридичні послуги по створенню зовнішньоторговельних договорів (купівлі-продажу, поставки, послуг, лізингу та ін.) В Білорусі.
Поняття і види зовнішньоторговельного договору (контракту)
Зовнішньоторговельний договір (контракт) є договір між резидентом і нерезидентом Республіки Білорусь (тобто стороною, яка отслонітся до іншої держави), що передбачає оплатної передачі товарів, що охороняється інформації, виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності, виконання робіт, надання послуг.
Існують різні види зовнішньоторговельних договорів (контрактів):
- договір купівлі-продажу (поставки) товарів;
- договір підряду (договір будівельного підряду, договір на виконання проектних та вишукувальних робіт тощо);
- договір на надання послуг (договір на надання аудиторських, консультаційних, інформаційних послуг і т.д.);
- договір на міжнародне перевезення вантажів;
- договір комісії, договір доручення;
- договір оренди (лізингу);
- і т.п.
Дії до розробки і укладення зовнішньоторговельного договору (контракту) з контрагентом
Перш ніж укладати зовнішньоторговельний договір (контракт) з контрагентом, слід з'ясувати наступні моменти:
- дозволений на (с) територію (ї) відповідної держави ввезення (вивезення) товару;
- чи потрібно за цей товар сплачувати експортне (імпортну) мито, якщо так, то який її розмір;
- чи встановлені на експортований товар граничні мінімальні ціни;
- чи потрібно для ввезення (вивезення) товару мати ліцензію, яким органом видається ліцензія, який порядок її отримання та скільки буде коштувати її отримання;
- чи потрібно отримати дозвіл у відповідних органів на вивезення (ввезення) товару;
- чи потрібно отримання сертифікату якості на товар;
- потрібно чи отримання фітосанітарного, ветеринарного та інших санітарних та екологічних сертифікатів;
- які є пільги з вивезення (ввезення) товару;
- діють у відносинах між Республікою Білорусь і державою, до якого належить контрагент, міжнародні договори, який встановлює певний режим торгівлі у відносинах між двома державами або групою держав.
Крім того, про майбутнє контрагента необхідно дізнатися якомога більше інформації:
Потім, так як законодавством закріплено, що зовнішньоекономічна операція, хоча б одним з учасників якої є юридична особа Республіки Білорусь або громадянин Республіки Білорусь, відбувається незалежно від місця укладення угоди виключно в письмовій формі, а недотримання простої письмової форми зовнішньоекономічної угоди тягне її недійсність, переходимо до розробки та узгодження з контрагентом самого зовнішньоекономічного договору (контракту).
Як і будь-який договір, зовнішньоторговельний договір складається в довільній формі, але в законодавстві передбачені певні вимоги, відповідно до яких в такому договорі (контракті) в обов'язковому порядку повинна бути вказана наступна інформація:
- вартість товарів (орієнтовну вартість у разі неможливості встановити дійсну вартість товарів);
- умови розрахунку, під якими розуміється зобов'язання здійснення однією стороною розрахунку до виконання або за фактом виконання зобов'язання іншою стороною.
Крім істотних умов, зазначених вище, зовнішньоторговельний договір (контракт) в залежності від виду договірних зобов'язань (купівля-продаж, надання послуг, виконання робіт і т.д.) повинен містити істотні умови, передбачені для даного виду договору. Наприклад, в договорі купівлі-продажу товару до таких істотних умов будуть ставитися найменування товару та його кількість.
Так як на практиці частіше, ніж інші види договорів, зустрічається договір (контракт) купівлі-продажу (поставки) товарів, пропонуємо на його прикладі розглянути розділи, які повинен буде містити в собі такий договір (контракт).
1. Дата і місце укладення договору.
2. Преамбула договору.
Вказується повне найменування сторін, що укладають договір, із зазначенням резидентом якої країни вони є; прізвище, ім'я та по батькові осіб, які підписують договір, із зазначенням документа, на підставі якого вони діють (статут, положення, довіреність і т.д.), дається визначення сторін як контрагентів ( «продавець» ( «постачальник») і «покупець» ).
3. Предмет договору.
У цьому розділі коротко описується договір купівлі-продажу (поставки); найменування товару та його індивідуальні характеристики (асортимент, розміри та інші дані, необхідні для опису товару);
4. Якість і комплектність товару.
Встановлюється якісна характеристика товару. Умови якості і комплектності товару формулюються з посиланням на нормативно-технічну документацію: стандарти, технічні умови і т.д.
5. Ціна і кількість товару.
Вказується кількість і ціна товару, яка може бути встановлена як в тій валюті, в якій в подальшому будуть здійснюватися платежі, так і в іншій валюті.
При цьому, умова про кількість товару може бути погоджена шляхом встановлення у договорі порядку його визначення, наприклад, шляхом відсилання до окремих програм (специфікаціям, в яких буде міститися детальний асортимент і кількість товару).
6. Умови і строки поставки товарів.
Умови поставки - це звідки, куди, як буде доставлятися вантаж, хто це буде робити.
Умови можна визначити відповідно до Інкотермс. Укладаючи договір, сторони повинні вказати, якого року Інкотермс вони будуть застосовувати при поставці товару.
Терміни поставки можуть бути визначені зазначенням календарної дати, визначенням періоду (наприклад, щомісяця, не пізніше такого-то числа), зазначенням кількості днів від отримання продавцем заявки покупця або грошових коштів в оплату товару.
При імпорті товарів поставка повинна бути проведена в строк не більше 60 календарних днів з дати проведення платежу. При цьому саме резиденти зобов'язані забезпечити їх надходження в зазначений термін на територію Республіки Білорусь.
7. Упаковка та маркування товару.
Визначається вид та вимоги до упаковки або тарі і маркування. Розрізняють зовнішню упаковку - тару (ящики, картонні коробки, бочки, контейнери тощо.) І внутрішню упаковку, невіддільне від товару.
Маркування вантажу передбачає вказівку реквізитів експортера і імпортера, номера договору, місця призначення, спеціальних позначень до таких відносяться «обережно: крихке», «вгору не кантувати», «центр ваги».
8. Валюта платежу і умови розрахунку.
Валюта платежу - валюта, в якій може здійснюватися розрахунок, при цьому вона може не збігатися з валютою ціни.
Сторони встановлюють порядок розрахунків: готівкова, безготівкова; з передоплатою, оплатою за фактом поставки товару, терміни оплати та інші умови.
Необхідно відзначити, що Національний банк Республіки Білорусь своєю постановою встановив заборону на проведення імпортерами - белоукраінскімі суб'єктами господарювання платежів на користь нерезидента з рахунків, відкритих у банку Республіки Білорусь, до дати припинення нерезидентом своїх зобов'язань перед імпортером з поставки товарів. Говорячи простою мовою, Нацбанк Республіки Білорусь встановив заборону на проведення белоукраінскімі імпортерами авансових платежів.
Тут необхідно зазначити, що обмеження встановлено лише щодо авансових платежів, що проводяться імпортерами з рахунків, відкритих в банках Республіки Білорусь, а тому на проведення банком, який виступає імпортером, платежу за допомогою списання грошових коштів з кореспондентських рахунків банку Республіки Білорусь, відкритих в банках-нерезидентах , обмеження, встановлене Постановою N 165, не поширюється.
Таким чином, Національний банк Республіки Білорусь дозволяє проведення імпортерами платежів на користь нерезидентів з рахунків, відкритих в іноземній валюті в банках Республіки Білорусь, за зовнішньоторговельними договорами, які передбачають імпорт, до дати припинення нерезидентом своїх зобов'язань перед імпортером (авансові платежі) в наступних випадках:
- Для розрахунків з резидентами України і Республіки Казахстан;
- За рахунок іноземної валюти, отриманої у вигляді відсотків за борговими зобов'язаннями банків Республіки Білорусь;
- За рахунок іноземної валюти, отриманої у вигляді відсотків за розміщення іноземної валюти на банківських рахунках;
- За рахунок іноземної валюти отриманої в якості у вигляді дивідендів від інвестицій;
- За рахунок валюти, отриманої як відсотки за договорами позики з нерезидентом;
- За рахунок валюти, отриманої як іноземної безвідплатної допомоги;
- За рахунок валюти, отриманої як в якості внесків до статутного фонду;
- Витрати на відрядження;
- Резидентам (крім банків) за рахунок кредитів і позик від нерезидентів;
- За рахунок виручки в іноземній валюті;
- Дозволені транспортно-експідіціонним організаціям;
- Резидентам, які мають ліцензії на здійснення перевезень пасажирів і вантажів;
- За рахунок акредитивів;
- З дозволу Національного банку Республіки Білорусь за наявності клопотання Ради міністрів Республіки Білорусь в інших випадках.
Дані дозволу носять тимчасовий характер, тому до узгодження умов оплати по угоді з нерезидентом необхідно уважно вивчати діючі на момент укладання угоди обмеження законодавства.
Також тут слід звернути увагу, що при експорті встановлені граничні терміни надходження платежу, а саме не пізніше 90 календарних днів з дати відвантаження товарів. При цьому грошові кошти мають надійти тільки на рахунки експортерів.
Тут встановлюються умови страхування: що підлягає страхуванню, від яких ризиків, хто страхує, на чию користь здійснюється страхування.
10. Приймання-передача товару.
Цей розділ повинен містити відомості про терміни приймання-передачі за кількістю і якістю, місце і час фактичної приймання-передачі, способі приймання за якістю, а також в ньому має бути зазначено, ким здійснюється приймання-передачі товару.
11. Порядок гарантійного обслуговування.
Встановлюються порядок і терміни повернення, заміни несправного (бракованого) товару або допостачання недоукомплектовані товару, обмовляється, за чий рахунок буде здійснюватися повернення або заміна, а також правила і терміни гарантійного обслуговування.
12. Відповідальність сторін.
В цьому розділі встановлюється розмір пені (неустойки), штрафів за несвоєчасну або неякісну поставку товару, за недопоставку товару, за несвоєчасну оплату товару, за збитки, завдані невиконанням або неналежним виконанням зобов'язань за договором.
Не рекомендується включати в договір фрази типу «відповідальність сторін визначається чинним законодавством», так як, по суті, вони не встановлюють ніякої відповідальності.
13. Порядок вирішення спорів.
Тут боку вказують порядок вирішення спорів, що виникли між ними (шляхом переговорів, направлення претензії, вирішення спорів у суді).
Спори за зовнішньоторговельними договорами можуть розглядати:
державні суди (наприклад, господарські суди Республіки Білорусь, арбітражні суди Укаїни);
комерційні арбітражні суди (наприклад, Міжнародний арбітражний суд при Білоруської торгово-промисловій палаті, Міжнародний арбітражний суд Міжнародної торгової палати в Парижі і т.д.).
14. Форс-мажорні обставини.
15. Інші умови договору.
Сюди можна включити умови про порядок внесення змін і доповнень до договору, про нерозголошення іншим особам про зміст договору, порядок передачі прав і обов'язків за договором третім особам, кількість сторінок та примірників договору і т.д.
17. Підписи сторін.
Розділ містить підписи осіб, уповноважених організаціями укласти договір, завірені печаткою з обов'язковою розшифровкою їх прізвища, імені та по батькові і зазначенням посад.
На практиці зустрічаються договори, підписані обома сторонами з використанням факсиміле, в яких прямо вказується, що в стосунках між сторонами можливе використання факсиміле на договорах та інших документах.
Однак такий договір не є угодою в письмовій формі в зв'язку з відсутністю на ньому власноручних підписів уповноважених осіб сторін, його уклали.
Так часто сторони за зовнішньоекономічним контрактом знаходяться в різних державах, дуже часто вони обмінюються такими договорами по факсу, так як зустрітися з партнером по угоді для укладення договору немає можливості. Це відбувається наступним чином, Одна сторона підписує договір, ставить на ньому печатку і відправляє по факсу іншій стороні. Інша сторона отриманий факсом договір теж підписує, ставить печатку і по факсу повертає назад. В результаті у кожної зі сторін є обопільно підписаний «факсовий» договір.
Підписання договору таким чином дуже зручно, але в подальшому з таким договором можуть виникнути неприємні ситуації, наприклад, з податкової або банком, або навіть судом. Справа в тому, що в разі чого перераховані вище органи вимагають оригінали договорів, підписані від руки.
У зв'язку з цим, краще підписувати договори власноруч і не вірити в обіцянки контрагента надіслати для початку договір по факсу, а потім вислати оригінал поштою.
Реєстрація зовнішньоекономічного договору (контракту) в банку
У тому випадку, якщо зовнішньоекономічний договір, передбачає оплатної передачі товарів, загальна вартість яких з урахуванням додатків і доповнень до цього договору становить 3000 і більше євро в еквіваленті, її необхідно зареєструвати в обслуговуючому банку. Для цього в банк надається заяву встановленої форми в двох примірників на реєстрацію (перереєстрацію) угоди і оригінал або копію зовнішньоторговельного договору. Після чого банк на першому аркуші оригіналу або копії зовнішньоторговельного договору проставляє відбиток штампа банку
У разі відмови в реєстрації угоди відвантажувати нерезиденту або отримувати від нього товари або проводити або отримувати платежі за зовнішньоторговельним договором не можна. Необхідно встановити причину відмови в реєстрації угоди і, усунувши її, зареєструвати її.
Фахівці нашого адвокатського бюро готові надати правову допомогу по всьому спектру питань, що виникає при укладенні та виконанні зовнішньоекономічних договорів (контрактів), допоможуть обійти "підводні камені", нададуть допомогу при складанні зовнішньоекономічних договорів (контрактів), візьмуть участь в переговорах і дадуть грамотні поради по усіх виникаючих питань.