центр
структурування бізнесу та податкової безпеки
taxCOACH
Необхідність зміни складу акціонерів товариства з обмеженою відповідальністю виникає не тільки при продажу бізнесу повністю, але і при побудові групи компаній або, як ми це називаємо, при «структуруванні бізнесу», а також при появі інвестора, що входить в бізнес. Тоді така потреба може диктуватися різними причинами:
- потреба в юридичному закріпленні права власності на значуще майно всієї групи компаній у її реального власника. Наприклад, можна зробити його єдиним засновником компанії «Хранитель активів», яка ці активи здасть в оренду іншим компаніям холдингу, що не тільки закріпить фактичне право власності за цією фізичною особою, а й убезпечить майно від ризиків операційної діяльності;
- потреба у включенні до складу учасників компаній нових партнерів по бізнесу, інвесторів, інших третіх осіб, наприклад, директора операційної компанії для посилення його мотивації на видатні результати своєї діяльності;
- потреба в збереженні владельческого контролю над усією або частиною групи компаній без безпосередньої участі в кожному суспільстві. Цього можна домогтися, знову ж наприклад, через включення цього (цих) осіб до складу учасників «Керуючої компанії», яка, в свою чергу, володіє декількома операційними компаніями і т.п.
Причин зміни учасника може бути кілька. При цьому вибір кожного з них повинен здійснюватися з урахуванням економічних інтересів як колишнього учасника Товариства, так і майбутнього, що виражаються, в першу чергу, у виникненні або відсутності у них податкових зобов'язань за угодою.
Спосіб перший. Нотаріальний.
Укладення договору відчуження частки (купівля-продаж). Частка учасника товариства може бути продана тільки в тій частині, в якій вона оплачена. Угода підлягає нотаріальному посвідченню. Недотримання нотаріальної форми тягне за собою недійсність цієї угоди. Саме з моменту нотаріального посвідчення та переходить право власності. При цьому, необхідні відомості в ЕГРЮЛ повідомляє сам нотаріус в триденний термін з моменту посвідчення угоди шляхом направлення заяви за формою №Р14001, підписаного продавцем частки. Засвідчуючи угоду в нотаріуса, необхідно також надати:
- документи про придбання частки і її оплати;
- свіжу виписку з ЕГРЮЛ;
- нотаріальну копію договору про заснування Товариства, якщо у нього кілька засновників і частку продає якраз один з них;
- докази дотримання положень Статуту Товариства про переважне право купівлі частки або її частини інших учасників Товариства або його самого (якщо такі положення в Статуті є).
Також необхідно пам'ятати, що при відчуженні частки фізичної особи потрібна згода чоловіка.
Така «офіційна» купівля-продаж може бути цікава, якщо є необхідність показати реальні витрати на придбання частки. Хоча в більшості випадків розрахунки все ж відбуваються по «номінальної» вартості частки з неформальною виплатою її реальної ціни. Це також пов'язано з тим, що фактична вартість послуг нотаріального посвідчення визначається від суми угоди і може становити досить значну суму. Ця обставина, а також необхідність збору документів, особистої присутності, в тому числі подружжя, змушує вибирати інші способи зміни учасників товариства.
Податкові наслідки купівлі-продажу частки:
- у фізичної особи: отримані грошові кошти є його доходом (пп. 5 п.1 ст. 208 НК РФ), ставка ПДФО - 13%. Продавець частки має право зменшити суму своїх оподатковуваних доходів на суму фактично зроблених ним та документально підтверджених витрат, пов'язаних з отриманням цих доходів (п.п. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ). При цьому, якщо покупець частки - юридична особа. воно повинно виступити в ролі податкового агента цієї фізичної особи і утримати належну до сплати суму податків (п.1,2 ст. 226 НК РФ). у юридичної особи: реалізація часткою в статутному капіталі організації не підлягає обкладенню ПДВ (пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ). Доходи, отримані від реалізації частки, можна зменшити на ціну її придбання і на суму витрат, пов'язаних з її придбанням і продажем (наприклад, послуги оцінювача) (п.п.2.1. П. 1 ст. 268 НК РФ). Крім того, при визначенні суми отриманого доходу не враховуються доходи, які отримані в межах внеску в уста вний капітал (пп.3 п. 1 ст. 251 НК РФ). Це стосується як компаній на загальній системі оподаткування, так і на спрощеній.
Очевидно, що якщо величина передбачуваного доходу від продажу частки істотно перевищує суму підтверджених витрат, «офіційна» продаж може спричинити суттєві податкові наслідки.
Спосіб другий. Чи не нотаріальний.
Обов'язкове нотаріальне посвідчення правочину встановлено для виключення ситуацій протиправної зміни учасника компанії без його відома. Разом з тим законодавством передбачено кілька випадків, коли нотаріальне посвідчення переходу права власності на частку в ТОВ не потрібно:
- при входженні третьої особи до складу учасників з одночасним збільшенням статутного капіталу;
- у разі переходу частки до суспільства (при виході учасника з товариства, при придбанні суспільством частки в порядку реалізації його переважного права на придбання частки, або при обов'язковому придбанні частки особи, котра голосувала проти схвалення значного правочину або збільшення статутного капіталу, або яка не брала участі в такому голосуванні);
- при розподілі часток, що належать Товариству, між учасниками товариства та продажу частки всім або деяким учасникам товариства або третім особам.
Беручи до Товариства нового учасника необхідно враховувати наступне: що входить учасник оплачує певну частину статутного капіталу, разом з тим, наприклад, при виході його з товариства останнє зобов'язане виплатити йому дійсну вартість його частки, яка визначається на підставі даних бухгалтерської звітності товариства за останній звітний період. Якщо суми цих величин істотно різняться - виникає великий податок з доходів. Це необхідно враховувати, якщо планується подальший вихід з товариства.
При цьому, з огляду на, що дійсна вартість частки може бути виплачена і майном, цілком можливо використовувати цей спосіб і для безподаткової купівлі-продажу цього майна: новий учасник оплачує більшу частину збільшеного статутного капіталу, що дорівнює за вартістю придбали майну, а через деякий час виходить з суспільства, забираючи з собою це майно.
Про входження в Суспільство третьої особи необхідно повідомити інспекцію ФНС РФ заявами за формами № Р13001 і № Р14001 з додатком рішення загальних зборів учасників про збільшення статутного капіталу за рахунок вкладу третьої особи, що приймається в товариство, і про внесення змін до Статуту.
Після входження нового учасника, колишній учасник може вийти. При цьому його частка переходить до Товариства.
Суспільство може володіти власними долями не більше року. До закінчення цього терміну ці частки за рішенням загальних зборів учасників повинні бути розподілені між усіма учасниками суспільства пропорційно до їхніх часток у статутному капіталі або запропоновані для придбання всім або деяким учасникам товариства та (або), якщо це не заборонено статутом товариства, третім особам. Таким чином, частку учасника, що вийшов можна відразу передати новому учаснику.
Нерозподілені частки повинні бути погашені і розмір статутного капіталу товариства повинен бути зменшений на величину її номінальної вартості. Протягом місяця з дня переходу частки Товариству і / або її розподілу в інспекцію ФНС подається заява за формою Р14001, а також документи (в залежності від ситуації):
- про заснування переходу частки Товариству (наприклад, заява учасника про його вихід з товариства);
- рішення загальних зборів учасників про пропорційний розподіл частки між собою;
- договір купівлі-продажу частки з одним з учасників або з третьою особою та документи про оплату частки.
При погашенні частки в інспекцію надається заяву за формою Р13001 про внесення змін до установчих документів та відповідне рішення загальних зборів учасників.
Податкові наслідки вкладу до статутного капіталу і виходу з товариства:
Отримання вкладу до статутного капіталу не враховується в складі оподатковуваного доходів отримує боку (п.3 ст. 251 НК РФ).
Внесок до статутного капіталу у нового учасника - юридичної особи - не зізнається витратою з метою оподаткування прибутку (п. 3 ст. 270 НК РФ) і з метою сплати єдиного податку при УСНО з об'єктом «доходи-видатки» (виходячи з положень ст. 346.16 НК РФ). Але при подальшому продажі частки або виході з товариства на ці суми можна буде зменшити налогооблогаемой дохід як юридичної особи, так і фізичного.
Доходи, отримані при виході з Товариства, оподатковуються у загальному порядку, описаному вище.
Спосіб третій. Унікальний.
Унікальним способом зміни власника компанії є внесення належної йому частки в майно іншої компанії, де він також є учасником, з метою збільшення її чистих активів (п.п. 3.4 п.1 ст. 251 НК РФ). Про це способі ми вже неодноразово писали в випусках нашої розсилки, як про один з безподаткових способів передачі майна. Цим же способом можна змінити учасника компанії за таких умов: колишній власник частки компанії є також учасником компанії-покупця. Відчужувану частку він вносить в майно компанії-загарбника з метою збільшення його чистих активів. Таким чином власником частки стане компанія - покупець. Податкових наслідків немає ні у передавальної, ні у приймаючої сторони.
Спосіб четвертий. Самий унікальний.
Самим унікальним способом, про який ми також неодноразово писали в наших випусках розсилки, є реорганізація ТОВ у формі виділення на третю особу. Наприклад, змінити власника потрібно не у всій компанії, а в якийсь умовно певної його частини (окремому торговому напрямку, володінні майном). У процесі такої реорганізації можна відокремити і окремий напрямок діяльності, і майно, передавши їх новому Суспільству, учасником якого може бути будь-яка третя особа (керівник цього напрямку, реальний власник бізнесу). При цьому, у нового власника виділеної компанії налогоблогаемих доходів в цій ситуації не виникає, оскільки нічого, крім частки в новому Товаристві, йому не передається. А вартість цієї частки в статутному капіталі він повинен сплатити сам, що має бути відображено в рішенні про реорганізацію.
Безумовно, цей спосіб найтриваліший за часом, але при наявності до нього дійсних передумов і забезпечення ділової мети угоди, виявляється досить ефективним. Перевірено на досвіді. Причому неодноразово.