6. Промислова застосовність
Третім критерієм патентоспроможності винаходу є промислова придатність. Згідно п. 1 ст. 4 Патентного закону РФ винахід є промислово придатним, якщо воно може бути використано в промисловості, сільському господарстві, охороні здоров'я та інших галузях діяльності. У раніше діючому законодавстві ознака під такою назвою був відсутній, проте подібна вимога до винаходів виводилося з поняття "технічне рішення задачі". Основна роль вимоги промислової застосовності полягає в перевірці можливості реалізації заявленого рішення у вигляді конкретного матеріального кошти, а також у з'ясуванні того, чи дійсно за допомогою даного винаходу досягається декларований заявником результат. При цьому слід підкреслити, що в поняття промислової застосовності не включається вимога позитивного ефекту в тому його розумінні, який в нього вкладався колишнім радянським винахідницьким правом. Промислова придатність означає лише принципову можливість використання винаходу в одній з галузей діяльності, проте аж ніяк не свідчить про переваги й достоїнства винаходу перед відомими рішеннями. З позиції сучасного російського патентного законодавства корисність і потрібність винаходу повинні оцінюватися на стадії проведення експертизи, а в практичній діяльності і в умовах ринкової кон'юнктури. Чи не входить в поняття "промислова придатність" і вимога технічної прогресивності заявленого рішення, яке російським законодавством до винаходів не пред'являється.
На відміну від ознак новизни і винахідницького рівня критерій промисловій придатності прямо не пов'язується законом з рівнем техніки і датою пріоритету. Тим часом такий зв'язок, безумовно, є, хоча підхід до використання відомих відомостей, які охоплюються поняттям "рівень техніки", є іншим. Якщо з точки зору новизни і винахідницького рівня заявлений винахід не повинно повторювати того, що міститься в рівні техніки, або слідувати з нього, тобто обов'язково повинен мати місце вихід за межі рівня техніки, то при перевірці промисловій придатності для оцінки достатності наявних у заявці відомостей може бути притягнуто лише те, що вже увійшло в рівень техніки. Якщо виявляється, що наявних в заявці відомостей з урахуванням відомих знань недостатньо і здійснення розробки стає можливим лише за допомогою відомостей, які не містяться в рівні техніки і вперше представлених лише в додаткових матеріалах, то такі матеріали підтверджують невідповідність винаходу в тому вигляді, як воно було заявлено і описано, вимогу промисловій придатності 1.
У Патентному законі РФ не вказано, на який момент повинна оцінюватися промислова придатність заявленого винаходу. Це видається не упущенням законодавця, а його свідомої позицією. На відміну від ознак новизни і винахідницького рівня, які можуть бути втрачені винаходом, ознака "промислова придатність", навпаки, може у винаходи в даний момент відсутні, а згодом з'явитися. У цих умовах, безсумнівно, доцільно чітке визначення дати, на яку встановлюються новизна і винахідницький рівень винаходу, і недоцільна жорстка регламентація моменту визначення промислової застосовності. Справді, якщо таким моментом визнавати дату пріоритету, тобто дату подачі заявки, відмовний рішення експертизи виглядало б безглуздо, якби на момент її проведення заявлене пропозицію стало промислово придатним. Якщо ж за точку відліку заздалегідь прийняти момент проведення експертизи, що може здатися логічним, то, по-перше, це було б досить невизначеним рішенням і, по-друге, в деякій мірі орієнтувало б винахідників на такі розробки, які на момент їх створення і оформлення заявки не здатні до практичного здійснення. Цим, на наш погляд, і пояснюється відсутність в законі ясності щодо моменту визначення промислової застосовності. Дане питання повинно вирішуватися не раніше ніж на момент проведення експертизи, хоча в самому законі вказівку на це могло б виглядати не зовсім коректним 2.
З моментом визначення промислової застосовності прямо пов'язане питання про патентоспроможності так званих перспективних винаходів. тобто винаходів, які не можуть бути використані в даний час, але доцільність і можливість їх використання в майбутньому не викликають сумнівів. Нагадаємо, що колишнє радянське законодавство допускало визнання подібних пропозицій винаходами і видачу на них охоронних документів. Наприклад, літальні апарати з реактивним двигуном були зареєстровані в СРСР як охороноспроможними винаходи в 20-30-х роках, а знайшли практичне застосування лише з 1947 р .; в 30-х роках, задовго до початку практичних польотів в космос, був визнаний винаходом особливий тип шлюзових камер космічного апарату; спосіб електроіскровий обробки металів отримав практичне застосування більш ніж через 20 років після його створення і т.д.
Патентний закон РФ нічого не говорить про можливість охорони подібних винаходів. На думку ряду фахівців, їх охорона не потрібна, так як, по-перше, не представляється практично необхідною і, по-друге, зводить нанівець критерій промисловій придатності 1. Видається, що повністю виключати можливість охорони так званих перспективних винаходів було б невірно. Якщо заявником доведено принципову можливість вирішення завдання і розкриті конкретні засоби її вирішення, то створена розробка може бути визнана охороноздатним винаходом, хоча б в даний час відсутні матеріальні передумови для його реалізації на практиці. Наприклад, зараз деякі зарубіжні винаходи, патентується в Росії, в силу технічної та технологічної відсталості нашої країни не можуть бути реалізовані промисловим способом, проте це навряд чи може служити приводом до відмови в їх патентування.
Оцінка відповідності заявленого винаходу вимогу промисловій придатності включає перевірку виконання наступної сукупності умов:
- засіб, що втілює заявлене винахід при його здійсненні, призначене для використання в промисловості, сільському господарстві, охороні здоров'я, інших галузях діяльності;
- для заявленого винаходу в тому вигляді, як воно охарактеризовано в незалежному пункті прийнятої до розгляду формули винаходу, підтверджена можливість його здійснення за допомогою описаних у заявці або відомих до дати пріоритету засобів і методів;
- засіб, що втілює заявлене винахід при його здійсненні, здатне забезпечити досягнення вбачається заявником технічного результату.
Чи не є підставою для висновку про невідповідність заявленого винаходу вимогу промисловій придатності недотримання будь-якого з цих умов для приватних форм виконання винаходу, охарактеризованих в залежних пунктах формули винаходу.
2 Згідно з п. 19.5.1 Правил складання, подання та розгляду заявки на видачу патенту на винахід промисловазастосовність встановлюється на дату пріоритету, що, як видається, чи відповідає змісту патентного законодавства.
1 Див. Напр. Дементьєв В. Н. Вимоги до здійснення винаходу // Питання винахідництва 1985. № 8. С. 32. Поліщук Є. П. Методичні підходи до трактування критеріїв охороноздатності // Питання винахідництва 1989. № 11. С. 30. та ін.