Серед керівників підрядних організацій і фірм-замовників склалася стійка думка, що у великій кількості суперечок винувато законодавство, яке не враховує багатьох моментів і створює грунт для розбіжностей. Але чи так це насправді, на що необхідно звертати увагу при укладення договору підряду і як уникнути слабких місць в договорі підряду - на ці та інші запитання відповідає вже знайомий нашим постійним читачам Геннадій кадик, юрист фірми "Бізнесконсалт", здобувач кафедри цивільного права БГУ.
- Геннадій Григорович, так чи так уже погано сьогоднішнє законодавство регулює правовідносини між замовником і підрядником?
- У законодавстві не бракує. Воно пропонує досить способів регулювання в плані місто й ціни, і термінів, що будується. Проблема лише в тому, що сторони допускають правову безграмотність як на стадії укладання договору підряду, так і процесі його виконання. Замовник і підрядник керуються в своїй діяльності якимись сталими поняттями щодо здійснення будівництва об'єкта, а в закон, як правило, ніхто не заглядає.
Підрядник, керуючись тим, що договірна ціна не остаточна, складає акти виконаних робіт, осовременивая їх - тобто в так звані процентовки закладає інфляційний подорожчання за всіма будматеріалів та виконаним роботам - і виставляє замовнику. Замовник, бачачи, що запропонована до оплати сума перевищує ціну договірну, відмовляється платити, і правильно робить, тому що правила будівельного підряду (Постанова РМ РБ №1450) визначають, що зміна ціни договору здійснюється шляхом укладення додаткової угоди сторін.
Тобто підрядник, перш ніж вимагати з замовника доплату, повинен повідомити фірму-замовника про необхідність укласти додаткову угоду на суму, яка перевищила договірну ціну. Якщо ж підрядник цього не робить, то незгоду замовника цілком логічно: йому незрозуміло, чому виставлена підрядником до оплати сума виявилася вищою договірної ціни.
Наведу простий приклад. Ми замовляємо фірмі установку вікна. Фірма каже, що вікно коштує 100 дол. А після виконання замовлення піднімає цю суму вдвічі. Клієнт, природно, незадоволений: "Ви ж говорили за 100 дол. Якби я знав що за 200, то знайшов би дешевше і до вас, можливо, не звернувся б".
Необхідно зрозуміти, що стандартна фраза, яка пишеться в договорах, «ціна є відкритою і може бути змінена з урахуванням» того-то - це всього лише право підрядника (так само як і замовника) ініціювати збільшення або зменшення ціни. Але розмір збільшення договором не передбачений.
Згідно із законом підрядник зобов'язаний в разі виявлення збільшення вартості робіт призупинити роботу і сповістити про це замовника (ці дії детально описані в Цивільному кодексі). І тут уже право замовника - погодитися або не погодитися зі збільшенням вартості роботи. Якщо замовник не погоджується з новою вартістю, підрядник припиняє роботу, йде з об'єкта і вимагає оплату за виконану роботу.
Другий шлях: підрядник має право на 421 статті ГК заявити позов про зміну умов договору в сторону збільшення ціни, обґрунтувавши це збільшення. Тобто фраза «ціна є відкритою» - це шлях до 421 статті ГК про спонукання замовника сплатити більшу, ніж передбачено договором, ціну на підставі зміни договору в судовому порядку.
Аналогічна ситуація по термінах. Укладаючи договір підряду, підрядник приймає на себе обов'язки попередити замовника про всі перешкоди, які у нього виникли при будівництві об'єкта. Якщо така перешкода виникає, підрядник зобов'язаний призупинити роботу і сповістити замовника. І відновити роботи підрядник може тільки після усунення перешкоди або після укладення відповідної додаткової угоди.
Наприклад, закінчився термін дозволу на будівництво. Дозвіл видає замовнику Госстройнадзор, воно тимчасове - як правило, обмежується нормативним терміном будівництва. Копію цього документа замовник передає генпідряднику в роботу. Якщо закінчується термін дії дозволу, підрядник призупиняє роботи на об'єкті, повідомляє про це замовника і чекає, коли той представить документ про продовження терміну дії дозволу на будівництво.
- А якщо підрядник продовжує працювати на об'єкті, не дивлячись на те що термін дозволу на будівництво цього об'єкта закінчився?
Такі дії в подальшому позбавляють підрядника права використовувати факт прострочення дозволу на будівництво в якості причини несвоєчасної здачі об'єкта. Якщо підрядник продовжував працювати, незважаючи на припинення дозволу на будівництво або якесь інше перешкода, усунути яке - обов'язок замовника, отже, ця обставина не перешкоджало виконувати умови договору - така судова практика.
Ще раз повторюся - за законом підрядник зобов'язаний сповістити замовника про всі перешкоди до виконання договору підряду. І замовник не має права звинувачувати підрядника і пред'являти до нього якісь санкції, якщо він припиняє роботи в зв'язку з виникненням деяких перешкод, усунення яких входить в обов'язок замовника. Згідно ст. 671 ГК замовник зобов'язаний сприяти підрядникові у виконанні роботи, в тому числі і шляхом передачі всіх необхідних документів.
- Але ж якщо закінчився термін дії дозволу на будівництво, який, як правило, дорівнює нормативному терміну зведення об'єкта і терміну, який вказаний в договорі підряду, то це може означати лише те, що однією зі сторін щось було не так зроблено ще задовго до закінчення цього терміну.
- Тут треба розбиратися. Причини можуть бути різні. Можливо, замовник не забезпечив підрядника вчасно будівельними матеріалами, якщо передбачена така обов'язок. Або замовник не забезпечив своєчасне звільнення майданчика під будівництво, і підрядник зміг приступити до будівельних робіт пізніше визначеного терміну. Точно також і підрядник міг не впоратися з графіком виконання робіт - наприклад, через брак потужностей, робочої сили або ще з якихось причин.
- Поточні виконання і невиконання взаємних зобов'язань повинні фіксуватися якимось чином?
- Вони і фіксуються. Але дивіться, що відбувається. Підрядник будь-якими способами намагається отримати замовлення на будівництво. І це його законне право. Щоб отримати замовлення, підрядник пропонує і терміни будівництва, і ціну договору саме такі, які влаштували б замовника. Хоча реально у підрядній організації на момент участі в тендері може не вистачати і потужностей, і людей, і навіть досвіду. Тобто він спочатку береться за роботу, яка йому не під силу за такий-то термін і за такою-то ціною. Замовник же про все це не знає, та й не повинен знати, тобто не зобов'язаний перевіряти здатності підрядника виконати конкретне замовлення.
І що в результаті? Підрядна організація, що узялася за непосильну роботу, в процесі будівництва об'єкта бачить, що не може вкластися в договірну ціну і починає підвищувати собівартість. Але ж в обов'язки підрядника при укладенні договору входить перевірка запропонованої замовником ціни. Якщо ти погодився з такою сумою, то лад за неї. Якщо змінилися умови, і ти бачиш, що цієї ціни тобі недостатньо, примушуй замовника до зміни договору, якщо на те є об'єктивні причини. Наприклад, в процесі будівництва можуть з'являтися додаткові роботи, не передбачені проектом.
- А чи може розглядатися в якості об'єктивної причини підвищення договірної ціни подорожчання будівельних матеріалів?
- Якщо обов'язок покупки матеріалів за договором покладено на підрядника, то замовника не повинен хвилювати зростання цін на будматеріали. Він вважає і цілком обгрунтовано, що якщо підрядник взявся побудувати об'єкт за 10 млн.дол. США, отже, він знав, на що йде, тобто він повинен був спочатку оцінити свої сили. Хоча практика така, що підряднику, який будь-якими шляхами вплутався в будівництво, нічого не залишається, як намагатися вибити з замовника бажану суму - наприклад, 15 млн.дол. замість задекларованих 10 млн.
І тут він може використовувати всі законні способи. Один з них і найбільш часто зустрічаються на практиці - вимога сплатити додаткові роботи, не передбачені проектно-кошторисною документацією. А розбиратися з проектувальниками - це обов'язок замовника, а не підрядника.
У такій ситуації підрядник має право призупинити роботи і сказати, поки не будуть оплачені додаткові роботи, поки ми не узгодимо ціну цих додаткових робіт, поки не узгодимо терміни, тому що додаткові роботи спричинять перенесення всіх термінів закінчення будівництва, я не буду виконувати роботу.
- Уявімо інший сценарій, коли підрядник, якому не вдалося змінити договірну вартість, йде з будівництва і тим самим не виконують своїх договірних зобов'язань. Хто замовнику відшкодує його збитки, пов'язані з необхідністю проведення повторного тендеру та збільшення ціни об'єкта (шукати охочих добудувати об'єкт за старою ціною марно)?
- Перш ніж відповісти на це питання, я хочу підкреслити, що в цивільно-правовому договорі завжди є слабка і сильна боку. Що це означає? У договорі підряду, який теж є цивільно-правовим договором, ці слабкі і сильні риси характеризуються заходом впливу на контрагента, тобто хто більше залежимо один від одного. Наприклад, в період будівництва аж до завершення будівництва замовник є слабкою стороною по відношенню до підрядника.
Якщо підрядник з якої-небудь причини відмовиться від виконання договору на законних підставах, замовник понесе істотних матеріальних збитків, пов'язані з необхідністю укладення договору з іншим підрядником, якому належить доробити те, що не доробив перший. По-перше, новий підрядник не захоче відповідати за ті недоробки, які допустив перший підрядник. Напевно встановить іншу ціну, яка виявиться вище початкової, і інші терміни, що в сукупності призведе до подорожчання об'єкта. А стару ціну при всьому бажанні замовник не зможе утримати. Ймовірно, тому в більшості випадків підрядники не дотримуються передбаченому законом правилом, а просто ставлять замовника перед фактом «ти мені винен», абсолютно не зважаючи на те, що замовник нікому нічого не винен, що для нього головне - не порушити договірні зобов'язання і не порушити закон.
А ось коли об'єкт зданий і роботи виконані, то позиції сторін змінюються - замовник стає більш сильною стороною по відношенню до підрядника (в оплаті праці, в усуненні недоліків).
- Виходить, що підрядник, який взявся за непосильну роботу, в процесі будівництва може як завгодно диктувати свої умови і при цьому бути впевненим, що йому не доведеться відшкодовувати збитки замовнику, якщо той зважиться на розірвання договору?
- А взялися б Ви за таку справу?
- Юрист завжди готовий взятися за цікаву роботу. Але замовник повинен знати, що це ризик. Ризик в тому, що юрист може тільки уявити матеріали і обгрунтувати свою позицію, але рішення приймає суд. Хоча тут я бачу перспективу. Замовник втрачає гроші не зі своєї вини, а значить, у нього повинна бути захист на законодавчому рівні. Інакше будь-який некваліфікований підрядник міг би прийти, пограти на одному об'єкті, не вийшло - пішов на інший, знову не вийшло - на третій і т. Д.
Замовник по будівництву - це може бути і підприємство, ніколи не мало ніякого відношення до будівництва, яке наймає кваліфіковану організацію - підрядника. Кваліфікація підтверджена державною ліцензією (ліцензіями). Отже, замовник не повинен стояти з групою експертів, щоб визначити рівень майстерності підрядника. Хоча, щоб знизити ризик шлюбу і приписок з боку підрядника, замовник може найняти технагляд, причому в складі якого, бажано, був хороший інженер-кошторисник.
Окрема тема - так звані приписки. Більшість замовників, якщо випливає незрозуміла розцінка, допускають типову помилку. Коли підрядник пред'являє на підпис акт про виконані роботи, замовник робить напис на акті типу: знімається з обсягу стільки-то грошей за таким то виду робіт, ставить печатку, підпис та вважає, що цього достатньо. Але це невірно. Закон надає замовнику право зробити мотивовану відмову. Це робиться так: замовник може поставити на акті друк, підпис і тут же написати, що акт не узгоджений. Причини того, чому не узгоджений акт, замовник може вказати на самому акті або в окремому документі.
Акт не узгоджений, а значить, його немає. Тим самим замовник пропонує підряднику привести документ у відповідність із зауваженнями. У відповідь підрядник може і не погодитися з думкою підрядника. У цьому випадку суд дає оцінку: чи правильно замовник відмовився від узгодження акту і чи правильна його мотивування? Якщо так, то він відмовляє підряднику в задоволенні позовних вимог. Якщо ж ні, він задовольнить позовні вимоги підрядника. В цьому випадку замовнику доведеться сплатити зазначені в первісному акті роботи.
- Чи є якісь чіткі рекомендації для підрядників і замовників, виконання яких дозволяє мінімізувати проблеми в процесі будівництва об'єкта?
- Головне - уважно прочитати главу 37 ГК, яка присвячена підряду, і правила підряду, затверджені Радою міністрів, а потім чітко слідувати вказівкам цих нормативних актів. Так, це вимагає внутрішньої дисципліни керівників підприємства та дисципліни працівників - а це велика щоденна робота. Можна і не виконувати, але треба пам'ятати, що потім приходять адвокати і судді і роблять уже свою роботу.
Підрядник подав позов, але сума, яку він пред'являв до оплати, була за межами договору підряду, яким передбачено, що ціна договору є відкритою, неостаточної. Виявляється, на все, що за межами договірної ціни, правила договору не поширюються. Щоб "узаконити" додаткову суму, потрібно укласти додаткову угоду. Якраз це підрядник проігнорував, за що і поплатився в кінцевому підсумку. Причому це типова помилка, якої припускаються більшість підрядників.
А взагалі і замовник, і підрядчик повинні пам'ятати, що договірна ціна може бути змінена тільки шляхом додаткової угоди до договору і що головний принцип цивільного законодавства - це рівноправність сторін.
Розмову провела і записала Марина сирітки