- Коли відокремлений підрозділ не визнається філією
- На яких фактах засновують свої висновки арбітражні суди
- Які управлінські документи є вагомим агрумент
Єгор Батанов
партнер компанії «некториє, Савельєв і Партнери»
Популярне за темою
Щоб заощадити податок на спрощеній системі оподаткування, компанії часто використовують так звані внутрішні офшори - особливі зони, резидентство в яких дає право користуватися значними податковими пільгами. Зокрема, Податковий кодекс дозволяє місцевим властям знижувати податкову ставку для «спрощенців» з об'єктом «доходи мінус витрати» з 15 до 5 відсотків (п. 2 ст. 346.20 НК РФ).
Однак при формальної реєстрації в регіоні, де ставки знижені до 5 відсотків, фактично компанія веде діяльність в іншому місці. Часто це входить в протиріччя з пунктом 3 статті 346.12 НК РФ. який називає наявність у платника податків філій і представництв перешкодою для застосування спецрежиму. Втім, на практиці багатьом компаніям вдається довести, що відокремлений підрозділ, що веде діяльність в іншому регіоні, не є ні філією, ні представництвом (див. Врізку в кінці статті). І зберегти право на пільгову «спрощенку».
Просте відокремлений підрозділ не позбавляє права на «спрощенку»
Якщо в організації є працівники в інших регіонах, які перебувають там на постійній основі або навіть мають робочі місця, цього ще недостатньо для того, щоб визнати платника податків, що втратив право на застосування спецрежиму. Таким чином, організація може фактично вести діяльність на території інших суб'єктів, не утворюючи там філій і представництв, не оформлюючи їх у своїх установчих документах і не реєструючи.
Справа в тому, що поняття «відокремлений підрозділ» організації, наведене в статті 11 НК РФ. є більш широким і включає будь-які види підрозділів організацій, в тому числі філії та представництва. Відокремленим підрозділом є не будь-яке структурний підрозділ організації в разі, якщо воно територіально віддалене від неї. Більш того, за її місцезнаходженням повинні бути обладнані стаціонарні робочі місця (ст. 11 НК РФ). Причому зовсім не важливо, чи відображено його створення в установчих чи інших організаційно-розпорядчих документах організації і якими повноваженнями вона наділена. Такої ж думки дотримується і Мінфін Росії (лист від 10.12.10 № 03-11-06 / 2/186).
Щоб виключити суперечка, розумно виключити формальні ознаки існування філії або представництва
В першу чергу необхідно подбати про відсутність документальних свідчень існування у компанії філій і представництв. Для цього в будь-яких документах, які описують діяльність товариства, необхідно прямо вказувати, що структурний підрозділ не є філією та представництвом, а виконує будь-які допоміжні функції. Наприклад, таке уточнення можна внести в договір оренди офісу або складу в регіоні, де фактично ведеться діяльність.
Незважаючи на це, суд порахував, що філії фактично не існує. Адже не скоєно низку значущих дій: не затверджене положення про філію, він не наділений майном, немає офіційного наказу про призначення керівника філії, в установчих документах відсутні відомості про створені філіях. Тому такий відокремлений підрозділ філією не є і його наявність саме по собі не перешкоджає застосуванню спрощеної системи оподаткування.
Підтвердження реальності діяльності в пільговому регіоні підвищить безпеку схеми
Арбітражна практика з цього приводу нечисленна. Однак є приклади, де суд вирішив справу на користь податківців якраз через те, що діяльність в регіоні реєстрації взагалі не велася або її частка була значно менше, ніж по відокремленому підрозділу (постанови Федерального арбітражного суду Московського округу від 30.06.06 № А40 -1711 / 05-75-136 та від 30.06.05 № КА-А40 / 3222-05).
Реєстрація за місцезнаходженням керівника. Оптимальний варіант, коли генеральний директор або засновник організації є жителем потрібного регіону. Або як мінімум у нього там оформлена тимчасова реєстрація. Це допоможе уникнути претензій в фіктивності реєстрації і зробить прописку в пільговому регіоні більш ніж логічною і обґрунтованою. А всі документи, або хоча б основні, підписуються ним же або іншими особами від імені організації, які постійно або переважно проживають на території суб'єкта з пільговим оподаткуванням. Тоді у перевіряючих не повинно виникнути питання, з якою метою компанія зареєструвалася саме там, якщо ні керівник, ні інші співробітники навіть не відвідують місце реєстрації головної організації.
Також підтвердити те, що компанія дійсно веде діяльність за місцем реєстрації, допоможе наявність реально функціонуючого офісу або будь-якого іншого орендованого майна.
Відокремлений підрозділ не здійснює функцій основної компанії. Щоб перевіряльники не визнали підрозділ філією, потрібно повністю відокремити його функції від обов'язків головної організації. Так як одна з ознак філії - повне або часткове дублювання дій основного офісу (п. 2 ст. 55 ГК РФ).
Як бачить цивільне законодавство філія і представництво
По-перше, підрозділ має бути відокремлено і перебувати поза місцем розташування головної організації. По-друге, представництво повинно представляти і захищати інтереси юридичної особи (п. 1 ст. 55 ГК РФ). А філія повинна виконувати частину або всі функції компанії, в тому числі і функції представництва (п. 2 ст. 55 ГК РФ).
По-третє, і представництво, і філія не є юридичними особами. Вони наділяються майном створила їх компанії і діють на підставі затверджених нею положень. Керівники таких підрозділів призначаються головною організацією і діють на підставі його доручення (п. 3 ст. 55 ГК РФ).