Малі бізнеси часто відкривають за простою схемою: реєструють ТОВ з часткою інвестицій 50/50 або 60/40, один з партнерів стає гендиректором. Все працює до тих пір, поки один із співзасновників не вирішує управляти бізнесом одноосібно. У хід йдуть різні способи - розмиття частки, незаконне виключення з суспільства.
Що ж прописати в статуті компанії, щоб уникнути корпоративних конфліктів? Чому краще виходити зі складу учасників в кінці року? Про ці та інші способи захистити себе розповіли Олександр Горецький, партнер REVERA і Юлія Прокопенко, адвокат.
Партнер REVERA
адвокат REVERA
Спосіб # 1. Розумієте часток учасників
Незаконні рішення загальних зборів учасників про зміну розміру часток - це найпоширеніший спосіб «кинути». Іноді супроводжується підробкою протоколу загальних зборів.
Ось приклад показового кейса. У товаристві з обмеженою відповідальністю було 4 учасники: 2 мажоритарних (67% на двох, контрольний пакет часток) і 2 міноритарних (33%).
Самі мажоритарії в зборах учасників не були присутні особисто, за дорученням від них був представник. Після однієї з таких зустрічей протокол зборів йому дали на підпис не відразу, а вислали пізніше поштою. Ще пізніше з виписки ЄДР (Єдиного державного реєстру) стало відомо, що у мажоритарників раптом стало не 67%, а 4% статутного фонду.
Виявилося, що на одному із зібрань (яке спочатку проводилося з іншим порядком денним) нібито було прийнято рішення про збільшення статутного фонду шляхом внесення додаткових вкладів.
Природно, мажоритарії про таке рішення не знали і не внесли додаткові внески, в результаті чого їх частка була зменшена до 4%.
У цього кейса відносно благополучний кінець. Оригіналу протоколу на суді колишні міноритарні учасники надати не змогли, відповідно, факт проведення зборів не був встановлений. Державну реєстрацію змін до статуту, які стосуються розміру часток, вдалося оскаржити.
Рекомендації учасникам акціонерного товариства стосовно до голосування:
- Уникайте формули 50/50 при складанні Статуту товариства. Рано чи пізно це призведе до конфлікту, коли прийняти рішення і зрушити з мертвої точки стане неможливо
- Не використовуйте одностайність для прийняття рішень, особливо якщо у вас є кваліфікована більшість голосів (67% статутного фонду). Виняток - коли одностайність передбачено законом (наприклад, при прийнятті рішення про ліквідацію)
Спосіб # 2. Зловживання правом за дорученням
Довіреності часто видають нерезиденти: приїжджати на регулярні збори товариства не завжди зручно, тому для оперативного участі логічно мати місцевого представника.
Проблема може виникнути, якщо довіреність занадто «широка» - наприклад, дає право третій особі керувати справами суспільства, відчужувати частки.
Простий приклад: Учасник A видав громадянину B довіреність з широкими повноваженнями, в тому числі з правом продажу частки. Громадянин B одночасно був директором Товариства. Він скликав загальні збори (при цьому учасники A не повідомив, тому що був його ж представником) і прийняв рішення про продаж частки учасника A третій особі.
Як убезпечити себе від таких ситуацій:
- Давати доручення з обмеженими повноваженнями, без права відчуження частки. Якщо довіреність дає право на голосування, то перелік питань краще обмежити і не давати повноважень на прийняття стратегічних рішень (про збільшення статутного фонду за рахунок додаткових внесків учасників, про банкрутство, ліквідацію тощо)
- Якщо запідозрили недобре - відразу ж відкликати довіреність незалежно від строку її дії
Спосіб # 3. Угоди, що тягнуть непрямі позови
Угоди, що тягнуть непрямі позови, - це угоди, в результаті яких у суспільства не залишається ніяких активів. Причиною цього може стати відчуження майна, передача активів іншим особам в результаті реорганізації та інші хитрощі.
В результаті таких угод в учасника залишається частка в бізнесі, але самого бізнесу як такого немає - компанія не отримує прибуток, ніякого ліквідного майна немає, а на балансі числиться сумнівна дебіторська заборгованість.
Слід враховувати кілька важливих моментів. Такі угоди може здійснювати директор як виконавчий орган, оскільки учасники товариства не впливають на оперативні рішення. Директор без праці може вивести активи, навіть якщо угода буде укладена з порушенням законодавства.
Що робити в таких випадках? З одного боку, угоду можна оскаржити і домогтися визнання її недійсності, наприклад, якщо це:
- Велика угода
- Угода з зацікавленістю афілійованих осіб (здатних впливати на діяльність компанії)
- Угода, укладена з порушенням встановленого порядку (без прийняття відповідного рішення загальними зборами)
- Угода, укладена з виходом за межі повноважень директора
З іншого боку, всі ці заходи по визнанню правочину недійсним будуть здійснені вже після того, як все сталося.
Навіть якщо угоду визнають недійсною, складно скасувати її наслідки і повернути майно назад. Повернення майна все одно залежить від директора, який грає проти вас.
Спосіб # 4. «Свій» директор
Попередній приклад добре показує, що:
- Директор повинен бути «своїм»
- З директором треба дружити
Директор - єдина людина, яка може дати учаснику доступ до документів та інформації про суспільство.
Це особливо актуально під час корпоративних війн: якщо директор грає проти вас, ви не зможете отримати доступ до потрібних документів, а значить - не зможете оцінити всієї картини (які угоди були здійснені і чи можна їх оскаржити, яке фінансове становище у суспільства і чи слід подати на банкрутство) і прийняти правильні рішення.
Тому рекомендації тут такі. По-перше, як вже було сказано вище - дружити з директором. По-друге, передбачити кворум для обрання директора, достатній для його зміни. Це може бути 2/3 голосів, якщо ви володієте такою кількістю. Якщо ви мажоритарій, не треба передбачати одностайність в питанні обрання виконавчого органу - рано чи пізно це заведе в глухий кут.
Спосіб № 5. Виключення зі складу учасників
Учасники ТОВ (ТДВ) з сукупною часткою не менше 10% можуть в судовому порядку виключити іншого учасника, якщо він:
- Грубо порушує свої обов'язки (наприклад, необхідно внести зміни в статут і привести його у відповідність до законодавства, але учасник ухиляється від прийняття рішення)
- Перешкоджає діяльності товариства своїми діями (наприклад, блокує абсолютно будь-які рішення без будь-яких підстав)
- Перешкоджає діяльності суспільства своєю бездіяльністю (наприклад, не приходить на зібрання, через що інші учасники не можуть прийняти жодного рішення)
З одного боку, якщо ці порушення реальні, бажання виключити «перешкоджає» учасника цілком обгрунтовано. З іншого боку, позовами про виключення можуть зловживати. Як, наприклад, в такому випадку, коли директор товариства здійснює повноваження незаконно, один з учасників намагається захистити свої права та інформує про це контрагентів. Інший учасник у відповідь подає позов про виключення, грунтуючись на тому, що учасник перешкоджає діяльності суспільства.
Рекомендація тут може бути одна. на кожну дію у вас має бути логічне обгрунтування. Якщо на зборах ви голосуєте проти - обґрунтуйте, на якій підставі тримається ваше рішення.
Спосіб # 6. Невиплата дійсної вартості частки
Якщо учасник вирішив вийти зі складу учасників, до кінця фінансового року товариство має прийняти рішення про виплату дійсної вартості частки. Ця виплата залежить від розміру чистих активів з бухгалтерського балансу на момент виходу учасника та відбувається після закінчення фінансового року.
Теоретично, між рішенням про вихід і рішенням про виплату може пройти цілий фінансовий рік. За цей час чисті активи на бухгалтерському балансі можуть сильно змінитися не на користь учасника.
Щоб цього не сталося:
- Поки ви перебуваєте в суспільстві - робіть копії проміжних балансів. Якщо розмір чистих активів зміниться, у вас будуть відправні точки для відновлення повної картини
- Подавайте заяву про вихід ближче до кінця фінансового року - так зменшується «зазор», під час якого можна змінити розмір чистих активів