Завдаток - одне з понять, точне юридичне значення якого не збігається з побутовим. У побуті під завдатком найчастіше розуміється частковий попередній платіж за товар або послугу (а вже після передачі товару або надання послуги здійснюються остаточні розрахунки). Однак завдаток - не просто частковий платіж. Це ще й спосіб забезпечення зобов'язань (ст. 329 ЦК України). Тобто спеціальний інститут права, який виконує свої специфічні функції:
Дегтярівська А.А. юрист- Платіжну.
Завдаток видається в рахунок належних платежів за договором. - Удостоверітельную.
Задаткодавець передачею завдатку підтверджує наявність зобов'язання між собою і задаткоодержувачем. Згодом особа, -Отримайте завдаток, не зможе заперечувати факт домовленості. - Забезпечувальну.
Сума, передана в як завдаток, гарантує виконання зобов'язання. - Компенсаційну (штрафну).
Сторона, винна в невиконанні договору, зобов'язана відшкодувати другій стороні збитки із заліком суми завдатку.
В даний час найбільш широко завдаток застосовується при організації аукціонів, конкурсів, продажу нерухомості, укладення оренди на термін більше року, укладення договорів поставки і підряду. Надаючи завдаток, учасники конкурсів і торгів підтверджують серь-езность своїх намірів і певним чином гарантують свою платоспроможність.
Правила завдатку
Закон не встановлює жодних орієнтирів і обмежень для підприємців по розміру завдатку. Сума завдатку визначається виключно угодою сторін договору. Тому підприємцю має сенс поторгуватися, щоб не витягувати зі свого обороту занадто велику суму.
Завдаток вноситься тільки грошима. З цієї причини передача векселя або боргових розписок не може розглядатися в якості завдатку.
Угода про завдаток незалежно від його суми повинно бути оформлено в письмовій формі (п. 2 ст. 380 ЦК України). Це можна зробити як шляхом складання окремого документа, так і включивши відповідні -положення безпосередньо в текст договору.
У разі якщо договір виконується сторонами, завдаток стає, по суті, одним з платежів за договором.
Зовсім інша ситуація складається тоді, коли сторони не- виконують свої зобов'язання.
1. Якщо договір припиняється до початку його виконання за угодою сторін або внаслідок неможливості його виконання (ст. 416 ЦК РФ), то завдаток повинен бути повернений (п. 1 ст. 381 ЦК України).
Іноді це пов'язано з певними складнощами.
Індивідуальний підприємець запропонував МУП укласти договір купівлі-продажу і перерахував йому 80 000 рублей на розрахунковий рахунок в якості-ве завдатку. Після цього конкурсний керуючий повідомив підприємцеві, що через банкрутство МУП неможливо укласти договір. При цьому підприємцю не повернули завдаток, оскільки податкова інспекція списала в безакцептному порядку коштів з рахунку МУП в рахунок сплати податків. Тоді сторони для врегулювання спору вирішили укласти договір поступки права вимоги. За цією угодою МУП переуступив право вимоги до податкової інспекції на списані в безспірному порядку гроші підприємцю.
2. Якщо за невиконання договору відповідальна сторона, яка заплатила завдаток, то він залишається в іншої сторони.
3. Якщо за невиконання договору відповідальна сторона, яка одержала завдаток, вона зобов'язана сплатити іншій стороні подвійну суму завдатку.
У двох останніх випадках сторона, відповідальна за невиконання договору, зобов'язана відшкодувати другій стороні збитки із заліком суми -задатка, якщо в договорі не передбачено інше (п. 2 ст. 381 ЦК України).
Два підприємця уклали між собою договір ремонту торгового залу, зобов'язання по якому забезпечував завдаток в розмірі 25 000 рублів. Згодом підрядник не виконав роботи, і магазин не відкрився вчасно. Замовник отримав збитки в розмірі 60 000 рублів. Він звернувся до суду з вимогою стягнути з підрядника суму завдатку в подвійному розмірі (50 000 руб.), А також суму збитків (60 000 руб.). Суд ухвалив рішення стягнути з підрядника 60 000 руб. оскільки збитки відшкодовуються потерпілій стороні тільки в розмірі, що перевищує подвійну суму завдатку.
4. При несвоєчасному поверненні завдатку з винної сторони можна стягнути відсотки за користування чужими грошовими коштами (ст. 395 ЦК України).
Як відрізнити завдаток від авансу, застави та відступного
На практиці завдаток легко можна сплутати з подібними правовими інститутами - авансом, заставою, відступним і т.п. Розглянемо докладніше їх принципові відмінності.
Завдаток і аванс
Основні відмінності авансу від завдатку:
- Аванс виконує тільки платіжну функцію. Завдаток виконує чотири перераховані вище функції.
- Форма внесення передоплати не обмежена: це можуть бути кошти, цінні папери і т.п. Завдаток може бути виданий тільки грошима.
Для того щоб кошти, передані в рахунок сплати за договором, стали саме завдатком, необхідно спеціально вказати на це в договорі (або окремою угодою). У цьому ж документі необхідно прописати розмір завдатку. Якщо цього не зробити, будь-які суми будуть розглядатися тільки як передоплата (п. 3 ст. 380 ЦК України).
Завдаток і заставу
Завдаток не можна плутати із заставою з наступних причин:
Завдаток і відступне
Будь-яка зі сторін договору може не виконувати зобов'язання, а просто припинити їх за допомогою виплати відступного (сплата грошей, передача майна і т.д.), якщо обидві сторони на це згодні (ст. 409 ЦК України). Розмір, строки і порядок надання відступного встановлюються сторонами.
Відступне відрізняється від завдатку за такими характеристиками:
- Сенс відступного полягає в тому, щоб боржник міг замінити початковий предмет виконання (тобто зобов'язання, яке боржник зобов'язаний виконати за договором) на інший. Наприклад, за договором підряду підприємець повинен зробити оздоблювальні роботи. За угодою про відступне сторони домовляються, що підприємець не буде виробляти зазначені роботи, замість цього він надасть замовнику на ту ж суму будматеріали. Це і є заміна предмета виконання. При угоді про відступне зобов'язання за договором зберігаються. Тобто договір між -сторін залишається в силі.
В якості відступного може виступати і сплата грошей. Виплату такої суми не слід плутати з поверненням завдатку. У разі сплати відступного має місце сумлінне виконання договору. У разі виплати завдатку - реалізація його штрафний функції, в ході якої договір розривається, все відносини між сторонами припиняються. - Боржник зобов'язаний надати кредитору відступні, яке рівноцінно початкового зобов'язання. Якщо ж боржник не виконає договір, забезпечений завдатком, то кредитор отримує лише суму завдатку, яка може і не компенсувати всі, що він мав намір отримати за договором.
- Відступне виключає можливість стягнення збитків, так як права кредитора не порушуються. За правилами про завдаток така можливість існує, збитки стягуються в розмірі, що перевищує суму завдатку.
Термін внесення завдатку
Завдаток може бути внесений як при укладенні договору, так і після. Питання про те, чи може завдаток забезпечувати ще неіснуюче зобов'язання (ще неукладеним договір), є спірним. Прин-ціпіальним це питання стає найчастіше в разі операцій з нерухомістю.
Припустимо, оглянувши кілька квартир (офісів), покупець начебто знайшов підходящий варіант. Але як продавцеві бути впевненим, що той не передумає? Можна пообіцяти купити об'єкт нерухомості, але потім знайти собі інший варіант, а продавець буде чекати, втрачаючи час і потенційних покупців.
У такій ситуації продавець попросить у покупця завдаток. Якщо покупець віддасть хоча б невелику частину вартості квартири (офісу), але з умовою, що при відмові ці гроші до нього не повернуться, він просто так від покупки не відмовиться. Крім того, покупець буде впевнений, що продавець його тепер не обдурить, адже при порушенні ним зобов'язання доведеться віддавати завдаток у подвійному розмірі. Для покупця це дуже ефективний спосіб захисту в умовах постійного подорожчання нерухомості. Отже, сторони оформляють письмову угоду про завдаток.
Чи є така операція завдатком в строгому юридичному сенсі? По духу закону - так, а по букві - немає, оскільки основний договір ще не укладено.
Угода про завдаток в даному випадку не може розглядатися як попередній договір купівлі-продажу офісу, оскільки грунтується на попередньому договорі ніяких зобов'язань здійснити платежі у сторін не виникає. У них є тільки одне зобов'язання - укласти в майбутньому основний договір на певних умовах. Обов'язок сплатити вартість об'єкта виникає у покупця лише після укладення власне договору купівлі-продажу, який підлягає державній реєстрації. Тому що передається сума не може розглядатися як частковий платіж за договором.
Щоб попередній договір мав силу, він повинен полягати в формі, встановленої для основного договору. Однак на практиці сторони договору не реєструють свої попередні домовленості. У судовій практиці немає визначеності з тим, чи можна взагалі видавати завдаток за таким «умовного» попереднім договором.
Здається, що в цих умовах краще використовувати інші способи забезпечення зобов'язання, яке імовірно виникне в майбутньому. Закон надає таку можливість - встановлення неустойки, надання застави, отримання банківської гарантії тощо. В кінцевому підсумку підприємцю важливо досягти необхідного результату, а не отримати можливість взяти участь в судовому процесі з невизначеним результатом.
оподаткування
передача завдатку
ПДФО та спрощена система оподаткування
Для платників податків, які застосовують УСН з об'єктом «доходи, зменшені на величину витрат», перелік витрат є -Закриті, і встановлений він статтею 346.16 НК РФ. Завдатку в цьому переліку немає.
Аналогічно складається ситуація, якщо індивідуальний пред-цям є платником ПДФО.
У цьому випадку він платить податок з будь-яких видів доходів (ст. 208 НК РФ). Підприємець має право застосувати професійний податкове вирахування у вигляді документально зроблених витрат, які визначаються -в відповідно до глави 25 НК РФ «податок на прибуток».
До моменту виконання основного зобов'язання завдаток не є доходом платника податків, оскільки виконує виключно забезпечувальну (а не платіжну!) Функцію. У сторони, яка передає він також не є витратою (п. 32 ст. 270 НК РФ).
Таким чином, завдаток стає доходом (і, відповідно, витратою) у підприємця (як у випадку ПДФО, так і в разі ССО) тільки в той момент, коли відбувається передача товару (роботи, послуги). З цього моменту завдаток є частиною оплати за договором.
Що стосується обчислення ПДВ з завдатку, то це питання на сьогоднішній день продовжує залишатися спірним. Податкові органи зобов'язують платників податків сплачувати з отриманого завдатку ПДВ на підставі пункту 1 статті 154 НК РФ як з суми оплати в рахунок майбутніх поставок товарів (виконання робіт, надання послуг). Засновують вони свою позицію і на визначенні завдатку, який видається в рахунок «належних платежів».
Однак відповідно до ЦК РФ сума завдатку є способом забезпечення зобов'язання, а не платежем, отриманим в рахунок майбутньої поставки товарів (виконання робіт, надання послуг). Адже зарахувати завдаток в рахунок майбутніх платежів можна тільки за умови, що обидві сторони виконають свої зобов'язання за договором. До цього моменту завдаток платіжну -функцію не виконує.
Щоб уникнути податкових ризиків, необхідно правильно скласти угоду про завдаток, а саме - оформити його в письмовій формі при укладанні основного договору.
У випадках недодержання письмової форми угоди, передбаченої пунктом 2 статті 380 ГК РФ, а також складання письмової угоди про завдаток після укладення договору отримана сума визнається не завдатком, а авансом, сплачених в рахунок майбутньої поставки товарів (виконання робіт, надання послуг), і, отже, буде обкладатися ПДВ з моменту її внесення (п. 1 ст. 167 НК РФ). Якщо ж всі документи будуть оформлені правильно, то оподатковувану базу по ПДВ, так само, як і в разі прибуткових податків, сума завдатку збільшить тільки після виконання договору, коли товар буде реалізований (роботи виконані, послуги надані).
невиконання зобов'язання
ПДФО та спрощена система оподаткування
Розглянемо ситуацію, коли зобов'язання за договором не виконуються. При цьому наслідки для обох сторін, як було зазначено вище, будуть різні.
Якщо за невиконання договору буде відповідальним покупець (замовник), то, згідно з пунктом 2 статті 381 ГК РФ, постачальник не повертає завдаток. У цей момент завдаток у постачальника перетворюється в доход у вигляді -безоплатно отриманого майна (ст. 208, 346.15, п. 8 ст. 250 НК РФ).
Це означає, що бізнесмен - платник ПДФО не може включити суму завдатку в свій професійний податкове вирахування. Точно так же ця сума не може бути включена до витрат підприємця на ССО (ст. 346.16 НК РФ).
Є й інша трактування зазначеної ситуації. Вона може бути актуальна для платника ПДФО. Ця позиція ґрунтується на тому, що залишився у постачальника завдаток повинен розглядатися як штрафна санкція за невиконання договірних зобов'язань і враховуватися в складі оподатковуваного прибутку (подп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ). Дана позиція теж не безперечна.
Відповідно до зазначеної норми витрати у вигляді визнаних боржником або підлягають сплаті боржником на підставі рішення суду, яке набрало законної сили, штрафів, пені та (або) інших санкцій за порушення договірних чи боргових зобов'язань, а також витрати на відшкодування заподіяної шкоди враховуються для цілей обчислення податку на прибуток у складі позареалізаційних витрат.
Згідно зі статтею 11 НК РФ інститути, поняття і терміни цивільного, сімейного та інших галузей законодавства, які використовуються в НК РФ, застосовуються в тому значенні, в якому вони використовуються в цих галузях, якщо інше не передбачено НК РФ.
Таким чином, суми залишився у постачальника завдатку є фінансовим збитком підприємця, однак для цілей оподаткування економічно невиправданим.
В результаті комерсантам доведеться самим вибирати варіант обліку задатків для цілей оподаткування в залежності від можливості найняти хорошого податкового адвоката і впевненості в своїй правоті.
Для цілей обчислення ПДВ завдаток, що залишився у продавця, не є об'єктом оподаткування, так як не пов'язаний з реалізацією товарів (робіт, послуг) і іншими об'єктами оподаткування, перерахованими в статті 146 НК РФ.
ККТ і завдаток
Підводячи підсумки, відзначимо основні плюси і мінуси завдатку як способу забезпечення виконання зобов'язань.
- завдаток простий в оформленні: він не вимагає дотримання складних процедур, наприклад, для нього не потрібно нотаріального посвідчення або державної реєстрації;
- завдаток легко трансформується в оплату за договором;
- в наданні завдатку не беруть участь треті особи (як при поручительстві або банківської гарантії). Це означає, що-підприємці залежать тільки від себе;
- багато суттєві параметри завдатку (розмір, умови перерахування, термін і форма повернення та ін.) регулюються не законом, а угодою сторін, що дає певну свободу дій і можливість максимально врахувати інтереси бізнесменів.
- завдаток не може ефективно забезпечити виконання зобов'язання за договором, якщо його розмір невеликий;
- не до кінця ясна законність завдатку, виданого до укладення договору;
- завдаток може бути виданий тільки в грошовій формі, що обмежує можливості підприємців.