Досудове врегулювання - оптимальний спосіб вирішення спорів при наявності кредиторської заборгованості, оскільки дозволяє досягати бажаного результату, економлячи час, сили і засоби обох сторін. Але для боржника такий результат буде задовільним тільки при обліку певних обставин.
Наш досвід в області врегулювання суперечок за кредиторською заборгованістю, а особливо - з початку кризи, наочно продемонстрував, що нерідко одним з оптимальних способів вирішення таких проблем є досудове врегулювання шляхом ведення переговорів і досягнення угоди щодо термінів та способів погашення заборгованості.
Але, як ми бачимо, нерідко боржник, захоплюючись переговорним процесом, упускає один важливий момент. Час на переговори - це час на оцінку власної структури, вибудовування системи захисту бізнесу.
Хочеш миру готуйся до війни
Вступаючи з вами в переговори, кредитор не обов'язково налаштований дружелюбно. Він може паралельно втілювати в життя свою стратегію стягнення боргу, яка напевно не буде враховувати ваші інтереси.
У будь-якому випадку боржникові необхідно готуватися до гіршого - не стільки морально, скільки юридично.
Робота по підготовці структури вашої компанії до потенційного недружнього поведінки кредитора в будь-якому разі не буде марною. Як мінімум ви будете впевнені в збереженні своїх активів. Або, в крайньому випадку, підготуєте до продажу або передачі ту їх неліквідну частина, що неминуче піде з молотка.
Краще такі рішення приймати самим і не чекати, поки це зроблять інші.
У такій ситуації будь-якої компанії необхідно провести наскрізну правову перевірку (legal due diligence), яка дозволить вам оцінити корпоративну структуру побудови бізнесу, виявити ризики і провести роботу по їх усуненню.
По-перше, це необхідно з точки зору запобігання тих дій недружніх кредиторів, які націлені не тільки на повернення боргу, а й на отримання контролю над бізнесом.
По-друге, з метою виявлення підстав для заперечування кредитних договорів та виданих в рахунок їх забезпечення поручительств або застав.
Відразу хочеться зробити важливу ремарку: при вчиненні дій по захисту активів слід особливо ретельно опрацьовувати механізми всіх угод, з тим щоб не допустити згодом в результаті поспішних дій визнання їх недійсними з боку тих же кредиторів.
Подано позов? Не все втрачено!
Нещодавно до нас звернувся клієнт - великий холдинг: група осіб, з розподіленими активами і господарськими операціями, була фактично пов'язана круговою порукою. Кредити там оформлялися на одну структуру холдингу, поручителями були всі інші, а також самі власники. Один з банків-кредиторів почав діяти - пред'явив позов про стягнення кредиту, відсотків по ньому, сплати неустойки, при цьому застосував забезпечувальні заходи щодо ряду активів боржника.
Незважаючи на початок судового процесу, ми вирішили все-таки почати переговори, розуміючи, що банк націлений на швидке отримання грошей. В результаті борг куплений, але з істотним дисконтом. Судова процедура, забезпечувальні заходи дозволили далі в більш спокійному режимі працювати з компанією.
Інший кредит з партнерським банком був пролонгований. Паралельно проводилася робота по новому корпоративному вибудовування бізнесу і за активами.
Одночасно вдалося зняти поручительства - частиною через відсутність схвалення, частиною - як припинили термін (там, де протягом кредитної історії змінювався термін повернення боргу, а відповідні зміни не були внесені в договори поруки).
В результаті ми змогли прибрати з-під удару і власників бізнесу, і найважливіші активи.
Всі подальші процедури по врегулюванню кредиторської заборгованості йдуть вже під контролем власників, а підприємство працює і випускає продукцію.
Важливо: кредитори теж виявилися у виграші в порівнянні з тими результатами, на які вони могли розраховувати, подаючи позов.
Розуміння істинних намірів кредитора - наріжний камінь стратегії захисту боржника. У більшості випадків мова йде все-таки про отримання грошей, хоча часом (і зараз це стає особливо актуальним) кредитні організації націлені на входження в чужий бізнес. Залежно від цілей кредитора йому можна пропонувати різні варіанти розвитку подій, які влаштовували б обидві сторони.
Які це можуть бути інструменти?
Stand-still agreement (відстрочка зобов'язань)
Висновок з кредиторами так званої угоди про stand-still agreement увазі відстрочку зобов'язань боржника. Цей інструмент активно застосовують і при пред'явленні вимог про викуп облігацій. У такого підходу є істотний недолік: як правило, такі угоди передбачають відстрочення лише за основними боргами - штрафні санкції продовжують накопичуватися. І головне завдання такої угоди - дати час боржнику знайти кошти для погашення боргу, в тому числі шляхом отримання нового кредиту.
Конвертація в боргові цінні папери
За допомогою випуску облігацій з тривалим терміном погашення боржник не поповнює капітал, а реструктурує свої борги, фактично замінюючи «короткі» кредити, які необхідно повернути найближчим часом, «довгими». Звичайно, кредитор йде на такий крок тільки в разі наданих юридичних гарантій.
Обмін боргу на акції (частки) компанії-боржника
Це, мабуть, самий відповідальний з точки зору наслідків крок для боржника. Йому необхідно скрупульозно прорахувати ризики, які можуть виникнути у зв'язку з появою нового партнера і співзасновника, щоб убезпечити себе від повної втрати контролю над компанією або від небажаного активного втручання в її діяльність.
Природно, в цьому випадку повинні бути чітко опрацьовані установчі документи, детально прописані всі повноваження і процедура призначення органів управління, контролю фінансових потоків, вирішені питання з активами, дебіторською заборгованістю та ін.
Придбання кредиторської заборгованості
Викуп кредиторської заборгованості дружнім боржнику юридичною особою (наприклад, материнської або керуючою компанією) має той істотний недолік, що вимагає фінансових вкладень, яких, очевидно, в даний момент не вистачає. Але якщо кредитор зацікавлений в якнайшвидшому отриманні грошових коштів, він, як в наведеному вище прикладі, може погодитися на істотний дисконт, а також відмовитися від відсотків та інших штрафних санкцій.
Необхідно відзначити, що «своя» кредиторська заборгованість може бути корисна в збереженні контролю над компанією і для отримання можливості впливати на потенційно можливий розвиток процедур банкрутства.
Ще один момент - уважно оціните контрагентів вашого кредитора. Можливо, у нього, в свою чергу, є кредитор, у якого можна купити борг вашого кредитора за менші гроші в порівнянні з вашої заборгованістю і провести залік вимог.
Поганий мир кращий за добру сварку
Можна перерахувати ще ряд інструментів, які успішно застосовуються в російській практиці на стадії досудового провадження - новація, переведення боргу, залік однорідних вимог.
Кожен випадок індивідуальний.
Не вважаю, що ефективність грамотних переговорів знизилася. Навпаки, по щоденній практиці ми спостерігаємо їхній зростаючий інтерес компаній у вирішенні спорів шляхом позасудового врегулювання, адже це крім очевидних економічних резонів ще й питання збереження репутації і хороших партнерських відносин між компаніями. Природно, переговори можуть вестися тільки в разі «внутрішньої» готовності компаній до заходів, які може прийняти кредитор.
Організаційний план, Персонал і Управління
Розділ «Організаційний план» повинен розроблятися тільки при створенні нового підприємства. Тут необхідно привести організаційну структуру вашого підприємства, яка чітко покаже, хто і чим буде займатися, схему взаємодії всіх служб між собою, координації і контролю їх діяльності
Розгрібання критичної маси
У більшості випадків криза тільки видима причина того, що бізнес опинився у важкій ситуації. Справжня причина - накопичені огріхи управління, критична маса яких призводить до нездатності впоратися з «зміною середовища» і в підсумку до неплатоспроможності
Поняття банкрутства та його правове забезпечення
Банкрутство - це визнана арбітражним судом нездатність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити вимоги кредиторів, будь-яким іншим способом, ніж шляхом ліквідації.
Формування валового і чистого доходу
За рахунок грошових надходжень від реалізації продукції насамперед відшкодовується вартість матеріальних витрат на виробництво - використаної сировини, напівфабрикатів, матеріалів, електроенергії, палива та ін. А також перенесена частина вартості основних фондів