В сучасних умовах ведення великого, так і середнього бізнесу, в країні, яка інтегрована у світовий економічний простір, питання іноземного інвестування складають один з основних інтересів.
В абсолютній більшості випадків бізнесу цікаві два основних напрямки: безпосередні інвестиції, здійснювані іноземними інвесторами як в рамках самостійної діяльності, так і у співпраці з місцевими партнерами, а також інвестиційна діяльність, здійснювана місцевими суб'єктами через закордонні афілійовані або дочірні компанії (так звані special purpose vehicle ) з метою оптимізації фінансових потоків і мінімізації оподаткування.
Інвестування на Україну може здійснюватися фактично в будь-якому вигляді 1. При цьому, якщо українське законодавство, що регулює юридичні нюанси здійснення більшості видів іноземних інвестицій, залишається більш-менш стабільним вже протягом значного часу (безумовно, не беручи до уваги питання оподаткування), то сфера регулювання іноземних інвестицій, що здійснюються в грошовій формі (далі - «Грошові Інвестиції»), не дає спокійно спати вітчизняному законодавцю.
Механізм інвестування в грошовій формі
Останнім нововведенням в даному напрямку став сумнозвісний закон №1533-IV 2. Цей документ крім того, що встановив обов'язковість державної реєстрації будь-яких іноземних інвестицій, ще й зобов'язав нерезидентів здійснювати Грошові Інвестиції в Україну тільки через інвестиційні рахунки, відкриті в українських банках, і тільки , що вже зовсім цікаво, виключно в українській гривні.
Якщо українське законодавство залишається більш-менш стабільним вже протягом значного часу, то сфера регулювання іноземних інвестицій, що здійснюються в грошовій формі, не дає спокійно спати вітчизняному законодавцю
На практиці це виглядає наступним чином: будь-який іноземний інвестор, який бажає здійснити Грошову Інвестицію на Україну (наприклад, придбати нерухоме майно або внести кошти до статутного капіталу української компанії), повинен попередньо відкрити в українському банку на своє ім'я інвестиційний рахунок у валюті Інвестиції (далі - «рахунок-1»), а також інвестиційний рахунок в українській гривні (далі - «рахунок-2»). Потім сума Інвестиції перераховується інвестором на Рахунок-1, а обслуговуючий банк продає таку суму на міжбанківському ринку і отриману в результаті продажу суму в українській гривні зараховує на Рахунок-2. Після цього інвестор може використовувати цю суму в гривні безпосередньо для цілей інвестування.
Описаний порядок інвестування пов'язаний з необхідністю здійснювати ряд підготовчих заходів, що тягне за собою для інвестора додаткові тимчасові витрати. Адже для того, щоб відкрити інвестиційний рахунок в українському банку, інвестору необхідно буде попередньо передати своєму уповноваженому представнику на Україні належним чином завірену довіреність, завірені копії своїх установчих документів, а також інформацію, яка має надаватися в український банк згідно зі спеціальними вимогами про боротьбу з відмиванням грошових коштів.
Ми вже не говоримо про додаткові фінансові витрати, з якими доведеться зіткнутися інвестору і основна частина яких припадає на банківські платежі за надані послуги з продажу валюти на міжбанку і з переказу коштів, а також на курсову різницю, яка може дуже серйозно варіюватися в процесі валютних торгів .
В результаті маємо ситуацію, коли інвестор, перерахувавши на свій Рахунок-1 певну суму у валюті, яку він збирається проінвестувати, не знає, яку ж суму в гривні він отримає на свій Рахунок-2. При більш-менш значних курсових коливаннях така сума в гривні може істотно відрізнятися від тієї суми в іноземній еквіваленті, про яку інвестор домовився з продавцем об'єкта інвестиції або яку інвестор зобов'язався внести до статутного капіталу українського підприємства, що знову ж таки створює інвестору черговий головний біль.
Державна реєстрація іноземної інвестиції
Ще одним цікавим моментом стало положення, яке встановлює обов'язковість державної реєстрації будь-якої іноземної інвестиції 3. При цьому функція реєстрації Грошових Інвестицій була передана від місцевих органів виконавчої влади на користь Національного Банку України (далі - «НБУ»). НБУ з неясної причини встановив 4. що Грошові Інвестиції можуть бути зареєстровані в термін, що не перевищує 30-ти днів з дати їх здійснення.
Таким чином, величезна кількість Грошових Інвестицій, здійснених в минулому і які не були зареєстровані з тієї причини, що така реєстрація просто не була обов'язковою, втрачали шанс бути зареєстрованими, що неминуче створювало для інвесторів, що здійснили такі Інвестиції, ряд ризиків, пов'язаних з отриманням дивідендів , поверненням інвестицій і т.п.
У реєстрації грошових інвестицій в НБУ є ще два цікавих моменти. Одним з них було те, що в реєстраційному документі вказувалася виключно сума Інвестиції, виражена в гривнях, без вказівки еквівалента цієї суми в іноземній валюті. Це, в свою чергу, призводило до конфлікту в українському законодавстві, окремі положення якого не передбачають того, що Грошова Інвестиція може виражатися тільки в гривнях, а значить фактично при реєстрації Інвестиції виключно в гривнях такі положення ставали неробочими.
Повернення до попереднього порядку інвестування
З моєї точки зору як юриста, обслуговуючого інвестора, таке повернення є однозначно позитивним для мети поліпшення інвестиційного клімату. Не раз доводилося опинятися в ситуації, коли було дуже складно переконати інвестора в продовженні здійснення Грошовою Інвестиції, незважаючи на неясність цілей, для яких встановлювалося зобов'язання інвестування на Україну через спеціальні рахунки і з обов'язковою реєстрацією такої інвестиції, а також додаткових складнощів, пов'язаних з такою процедурою , мова про які йшла вище.
Залишається сподіватися на те, що в подальшому українська влада буде більш щадяще ставитися до іноземних інвесторів (потреба в яких постійно декларується) шляхом хоча б непогіршення діючих умов інвестування на Україну.
Сергій Дзіс.
к.ю.н. партнер, ЮФ «СДМ Партнери»