В ході здійснення своєї діяльності учасники цивільно-правових відносин можуть прийти до висновку про необхідність внести зміни в раніше виниклі правовідносини. Вони можуть стосуватися предмета зобов'язання, способу виконання. Окремим випадком зміни правовідносини є відступлення права вимоги (цесія), що припускає перехід права вимоги від однієї особи до іншої. В рамках даної статті буде розглянуто питання про те, як правильно скласти договір поступки права вимоги.
Як і в попередній статті, даючи рекомендації, ми будемо використовувати алгоритми пропоновані програмою Конструктор договорів. подається правовою системою КонсультантПлюс.
1. Преамбула
У преамбулі договору необхідно вказати найменування сторін, хто є цедентом, а хто цессионарием, а також вказати осіб, уповноважених діяти від їх імені при укладанні договору. Від імені юридичної особи договір укладає Генеральний директор, який діє на підставі статуту, або особа, якій видана довіреність. Якщо представник організації діє на підставі довіреності, то в преамбулу необхідно включити реквізити довіреності (дату і номер).
За загальним правилом, для поступки права вимоги згода боржника не є необхідним. Однак договором, який став підставою виникнення поступається правом, може бути обмежена можливість поступки. У зв'язку з цим при здійсненні поступки права вимоги необхідно отримати копію договору, на підставі якого виникло право вимоги, і уважно ознайомитися з його умовами на предмет наявності заборони цесії або вимоги отримання згоди від боржника.
2. Предмет договору
Договір цесії має на меті передачу права від цедента до цессионарию. В даному розділі договору сторони детально описують уступаемое право вимоги і підстава виникнення даного права. Необхідно враховувати, що віддана може бути і майбутнє право вимоги (право вимоги, якого на момент укладення договору ще не існує). У такому випадку його необхідно описати в договорі також детально, як існуюче право вимоги. Якщо відступається право вимоги в грошовому зобов'язанні, то сторони узгоджують - повністю або частково відступається право. Сторони також вказують, визначений розмір грошового вимоги чи ні на момент укладення договору.
В якості підстави виникнення права вимоги може виступати договір (як уже укладений, так і той, який буде укладений в майбутньому), заподіяння шкоди, безпідставне збагачення, задоволення вимоги особи про повернення виконаного за недійсним договором (реституція).
У разі поступки права вимоги за договором, який вимагає державної реєстрації, сторони погоджують порядок державної реєстрації договору поступки права вимоги.
3. Ціна поступки і порядок оплати
Поступка права вимоги є перехід права від однієї особи до іншої. У підставі такої поступки може лежати, як оплатне угода, так і безоплатна. Необхідно звернути увагу, що безоплатна поступка права вимоги між комерційними організаціями неприпустима. Таким чином цесія здійснюється на оплатній основі.
У розділі договору, що регулює ціну і порядок оплати, сторони погоджують розмір плати за уступаемое право, а також форму оплати (грошова або інше зустрічне надання). Незалежно від обраної форми сторони узгоджують терміни і порядок внесення плати. Її можна внести як до переходу права вимоги до цессионарию, так і після. Якщо сторони узгоджують оплату після переходу права вимоги, то необхідно враховувати, що до моменту повної оплати право визнається які у заставі у цедента на підставі закону.
При узгодженні ціни доцільно вказати включено ПДВ в суму, що підлягає виплаті за уступаемое право, чи ні. Особливу увагу на це повинен звернути цедент, так як при відсутності вказівки на те, що ціна не включає в себе ПДВ, вважається, що ПДВ враховано сторонами при узгодженні ціни і цедент не має права стягнути суму ПДВ з цессионария.
Також в даному розділі боку вказують валюту, в якій виражена ціна (це може бути як вітчизняна валюта, так і іноземна), і порядок здійснення розрахунків. Для підприємницької діяльності найбільш характерно здійснення розрахунків в безготівковій формі платіжними дорученнями. При використанні безготівкової форми розрахунків сторони узгоджують момент, коли обов'язок по оплаті вважається виконаним.
4. Умови виконання договору
При укладанні договору уступки права вимоги сторони мають на меті переходу права від цедента до цессионарию. У розділі договору, що регулює порядок виконання, сторони погоджують момент переходу права вимоги, а також обов'язки цедента, пов'язані з поступкою.
Момент переходу права від цедента до цессионарию може бути приурочений до моменту укладення договору або пов'язаний з настанням певної дати або події (наприклад, повної оплати поступається правом або моментом передачі цедентом цессионарию документів, що підтверджують існування поступається правом). Серед документів, що засвідчують існування права і підлягають передачі цессионарию, сторони можуть узгодити основний договір, акти звірки взаємних розрахунків, платіжні доручення з відміткою банку про виконання або інший документ. Також необхідно узгодити терміни передачі документів і порядок передачі. Наприклад, сторони можуть узгодити підписання акта приймання-передачі документів.
Для цессионария можуть мати значення не тільки письмові документи, що підтверджують існування поступається правом, але і відомості, що мають значення для здійснення поступається правом вимоги. У договорі доцільно узгодити перелік таких відомостей і терміни їх повідомлення цедентом цессионарию.
Зміна боку в договорі при відступлення права вимоги передбачає, що боржник зобов'язаний здійснити виконання новому кредитору. У зв'язку з цим в договорі поступки права вимоги сторони повинні визначити, хто і в які терміни повинен повідомити боржника про що відбулася цесії. Також необхідно враховувати, що якщо боржник не був повідомлений про відповідному факт і виконав своє зобов'язання попереднього кредитору, то його дії є належним виконанням і цессионарий не має права вимагати від боржника виконання повторно.
Для мінімізації ризиків доцільно узгодити в договорі обов'язок цедента передати цессионарию все отримане від боржника як виконання за договором.
5. Відповідальність сторін
В даному розділі сторони узгоджують заходи відповідальності, які застосовуються до сторони, яка порушила умови договору. Так, припустимо встановлення неустойки за порушення цессионарием обов'язки по оплаті поступається правом у вигляді відсотка від суми, що підлягає перерахуванню цеденту, за кожен день прострочення. Також сторони можуть встановити штрафи у вигляді фіксованих сум, що підлягають перерахуванню цессионарию, при порушенні цедентом умов про передачу документів або повідомленні відомостей.
Цессионарий зацікавлений в тому, щоб уступаемое йому право було дійсно і піддається реалізації. За загальним правилом, цедент відповідає тільки за дійсність поступається правом. У разі необхідності сторони можуть вказати в договорі, що цедент доручається за боржника перед цессионарием. У такій ситуації цедент відповідає не тільки за дійсність поступається правом, а й за виконання боржником свого зобов'язання. При включенні умови про поручительство в текст договору, сторони повинні узгодити також характер відповідальності цедента. Цедент може відповідати солідарно з боржником, а може відповідати субсидиарно. Для цессионария найбільш зручна солідарна відповідальність, так як він може зажадати виконання в повному обсязі, як від боржника, так і від цедента. Цедент не зацікавлений в поруку за боржника, тому для нього вигідніше субсидіарну відповідальність.
6. Розірвання договору
В даному розділі сторони узгоджують умови і порядок припинення та зміни договору уступки права вимоги. Як правило, вказується можливість зміни або розтягування договору за угодою сторін або в судовому порядку. Доцільно узгодити підстави, що дають сторонам право на розірвання договору в судовому порядку. Вказівка в договорі переліку підстав для відмови виключає необхідність доводити, що порушення, допущене стороною договору, є істотним.
Неоднозначний питання про можливість односторонньої відмови від договору поступки права вимоги. Одностороння відмова можливий, якщо цессионарий ще не отримав виконання від боржника за умови, що обидві або одна зі сторін здійснюють підприємницьку діяльність. В останньому випадку право на односторонню відмову від договору має та сторона договору, яка не здійснює підприємницької діяльності. У договорі доцільно вказати підстави для односторонньої відмови від договору цесії, порядок направлення повідомлень про відмову і порядок здійснення розрахунків в разі односторонньої відмови від договору цесії.
7. Вирішення спорів
В даному розділі боку визначають порядок вирішення виникаючих протиріч. У разі необхідності сторони можуть узгодити претензійний порядок. При цьому в договорі встановлюється порядок і строки направлення претензії, а також період часу, протягом якого сторона, яка отримала претензію, розглядає її.
Традиційно в даному розділі боку вказують суд, повноважний розглядати всі виникаючі суперечки. При виборі суду необхідно враховувати, що на розгляд заданої суду можуть бути передані тільки питання, пов'язані з вирішенням спорів між цедентом і Цесіонарій. Підсудність суперечок з боржником визначається основним договором або чинним законодавством.
8. Прикінцеві положення
В прикінцевих положеннях зазначається термін дії договору. Для поступки права вимоги обгрунтовано вказівку, що договір припиняє свою дію в момент виконання сторонами всіх своїх зобов'язань.
В даному розділі також вказується порядок направлення юридично значимих повідомлень (листів, претензій). Необхідно враховувати, що в даному розділі сторони погоджують тільки направлення письмових повідомлень один одному. Форма і порядок подання відповідного повідомлення про відступлення права вимоги боржника повинні бути узгоджені сторонами в розділі, що регулює умови виконання договору.
Отримати повністю складений договір можна за допомогою програми Консультант Плюс «Конструктор договорів».
Підписуйтесь на наш канал в Telegram
Дорогі читачі, якщо ви помітили помилку чи опечатку, допоможіть нам її виправити! Для цього виділіть помилку і натисніть одночасно клавіші «Ctrl» і «Enter». Ми дізнаємося про неточність і виправимо її.