Зазначу одна важлива обставина. Не має ніякого значення мета використання фотографії, витягується чи прибуток чи ні. Почав використовувати фотографію, будь то розміщення в блозі або обкладинка журналу - все одне. Порушення виключного права фотографа.
Проте, фотограф може реалізувати своє право, уклавши договір з будь-якою зацікавленою в цьому особою. Якщо фотографія вже існує, то у фотографа є варіант або укласти договір про відчуження виключного права, або ліцензійний договір.
Договір про відчуження виключного права
Відповідно до п. 1 ст. Тисячу двісті тридцять чотири ГК РФ за договором про відчуження виключного права одна сторона (правовласник) передає або зобов'язується передати належне їй виняткове право на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації в повному обсязі іншій стороні (набувачеві).
Договір про відчуження виключного права укладається у письмовій формі.
За договором про відчуження виключного права набувач зобов'язується сплатити правовласнику передбачене договором винагороду, якщо інше не встановлено договором.
При відсутності в безкоштовне договорі про відчуження виключного права умови про розмір винагороди або порядок його визначення договір вважається неукладеним.
Виключне право на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації переходить від правовласника до набувача в момент укладення договору про відчуження виключного права, якщо угодою сторін не передбачено інше.
Відповідно до п. 1 ст. 1235 ЦК РФ за ліцензійним договором одна сторона, володар виключного права на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації (ліцензіар), надає або зобов'язується надати іншій стороні (ліцензіату) право використання такого результату або такого засобу в передбачених договором межах.
Ліцензіат може використовувати результат інтелектуальної діяльності або засіб індивідуалізації тільки в межах тих прав і тими способами, які передбачені ліцензійним договором.
За ліцензійним договором ліцензіат зобов'язується сплатити ліцензіару обумовлену договором винагороду, якщо інше не встановлено договором.
При відсутності в безкоштовне ліцензійному договорі умови про розмір винагороди або порядок його визначення договір вважається неукладеним.
Ліцензійний договір повинен передбачати:
- предмет договору шляхом вказівки на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації, право використання яких надається за договором, із зазначенням у відповідних випадках номера і дати видачі документа, що посвідчує виключне право на такий результат або на такий засіб (патент, свідоцтво);
- способи використання результату інтелектуальної діяльності або засоби індивідуалізації.
а) якщо договір укладено безпосередньо з самим фотографом (фізичною особою, чиїм безпосереднім творчою працею і створюється твір);
б) якщо договір укладений щодо об'єктів, які будуть створені в майбутньому і, отже, які на момент укладення договору об'єктивно відсутні;
в) якщо в договорі зазначаються відомості, що дозволяють визначити, що саме хоче отримати замовник, або порядок їх визначення (наприклад, здійснити фотозйомку заходу, який буде спостерігатися над річкою такий-то в такий-то час за умови знаходження фотографа в такий-то географічної точці);
г) якщо в договорі міститься термін, в який має бути створено твір.
Якщо перераховане відсутня, то договір не вважається укладеним. По суті, в договорі відсутні обов'язкові (необхідні, істотні) умови.
Крім вищевикладених умов в договорі можуть бути і додаткові умови:
- договір можна зробити безплатним, в іншому випадку, фотографу необхідно оплатити створення твору;
- можна передбачити конкретні способи, форми, жанри, теми, акценти при зйомці, способи обробки фотографій (ретуш, корекція), колір, тональність;
- можна передбачити технічні вимоги до кінцевого результату і т.д .;
- інше, керуючись тільки фантазією укладачів документа.
Як я говорив раніше, будь-яке використання фотографії без угоди про це з правовласником є незаконним. У разі якщо здійснено використання фотографій правовласнику надаються такі способи захисту прав:
в) якщо порушені особисті немайнові права, то компенсація моральної шкоди. Підстава: ст. 151 ГК РФ.
г) інші, передбачені ст. 1251, 1252 ЦК України.
Однак захист прав можлива, якщо є надання про алгоритм дій у ситуації.
Поцікавтесь про найменування та проживанні / місце знаходження особи, яка порушила права.
Зверніть увагу, в разі використання фотографій тільки в Інтернеті, то варто скористатися наступним:
- якщо фотографію незаконно використовували на сайті, з'ясуйте кому належить цей сайт (хто є його адміністратором) через сервіс для перевірки доменів (whois сервіс);
- зв'яжіться з контактам, що містяться на сайті на предмет розміщення інформації / придбання послуг / товарів.
Зберіть докази, що підтверджують порушення виключних (майнових) прав.
Варіант 1. Порушення прав фотографа виразилося в використання в мережі Інтернет фотографії в електронному вигляді. Доказами, про які я сказав раніше, може бути протокол огляду сайту, вироблений нотаріусом, роздруківка сторінок сайту.
Варіант 2. Порушення прав фотографа виразилося в використання в засобі масової інформації (наприклад, журналі) фотографії. Доказом буде сам журнал.
Скажу відразу, перераховані види доказів є прикладами і не є вичерпними.
Подавайте до суду відразу ж, якщо не хочете затягувати справу в досудовому, необов'язковий порядку.
Зверніть увагу, витрати, які будуть понесені при розгляді заяви в суді, підлягають відшкодуванню відповідачем, в тому числі витрати по держмито, витрати на юридичні та нотаріальні послуги.