Закон забороняє видачу ліцензій на роздрібну торгівлю алкоголем, якщо така реалізація буде здійснюватися поблизу медичного закладу. Але ось зворотного заборони для отримання медичних ліцензій в законі немає. Цю прогалину ставить торгують алкоголем організації в скрутне становище, якщо поряд з ними відкривається медичний заклад. Таке сусідство не заважає отриманню медичної ліцензії, але заважає продажу алкоголю.
Торгувати алкоголем поблизу медичних установ заборонено
Організація у своєму ресторані надавала послуги громадського харчування та реалізовувала клієнтам алкогольну продукцію, маючи відповідаю щую діючу ліцензію. Приміщення, в яких розташовувався ресторан, організація-ресторатор займала тривалий час на підставі укладеного з власником приміщення договору оренди.
У будівлі (торговому цент-ре) поряд з рестораном були і інші приміщення, які орендували компанії різної спеціалізації. Один з нових орендарів, чиє приміщення розташовувалося в безпосередній близькості від ресторану, зібрався отримувати ліцензію на здійснення медичної діяльності згідно-ти. У зв'язку з цим у ресторатора виникло питання, чи тягне це для нього будь-які несприятливі наслідки, зокрема необхідність звільнити займає багато-мі приміщення або обов'язок припинити діяльність по реалізації алкогольної продукції, з огляду на сусідство з майбутньою медичною організацією.
Прилегла територія включає відокремлену територію (при наявності такої), а також територію, визначає-мую з урахуванням конкретних особливостей місцевості і забудови, що примикає до кордонів відокремленої території або безпосередньо до будівлі (будовою, спорудженню), в якому розташовані названі організації і (або) об'єкти. Максимальне значення відстані від медичних організацій до кордонів прилеглих територій, визначених органом місцевого самоврядування, не може перевищувати мінімального значення зазначеного відстані в муніципальній освіті більш ніж на 30%.
За порушення даної заборони передбачена відповідальність у вигляді штрафу для посадових осіб в розмірі від 5000 до 10 000 руб. з конфіскацією алкогольної і спиртовмісної продукції або без такої, а для юридичних осіб - у розмірі від 50 000 до 100 000 руб. з конфіскацією алкогольної і спиртовмісної продукції або без такої (ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ).
Приміщення ресторатора, в якому він здійснював свою діяль-ність, перебували на відстані менше десяти метрів від входу майбутнього медичного центру, тому побоювання з приводу подальшого здійснення підприємницької діяльності мали під собою вагомі підстави.
Вимагати анулювання медичної ліцензії підстав немає
Такої підстави для відмови у видачі ліцензії на здійснення медичної діяльності, як розташування поруч з місцем планованого медичного центру ресторану, який здійснює реалізацію алкогольної продукції, чинним законодавством РФ не передбачено. Така заборона встановлюється лише для випадків, коли поруч з уже діючої медичної організацією інша організація планує розпочати здійснення діяльності з роздрібного продажу алкоголю.
Одним з ліцензійних вимог і умов для отримання медичної ліцензії є наявність будівлі, ладі-ня, споруди та (або) приміщення, що належить здобувачеві ліцензії на право власності або на іншій законній підставі, необхідного для виконання заявлених робіт (послуг) і відповідає встановленим вимогам ( п. 4 Положення, затв. постановою № 291).
Разом з тим відповідність наявних у претендента медичної ліцензії приміщень встановленим нормам стосується таких вимог, як санітарні, епідеміологічні, протипожежні і т.п. Перебування поруч з місцем планованого розміщення медичного центру ресторану, що реалізує алкоголь, не може рассмат-Ріва як невідповідність наявних у претендента медичної ліцензії приміщень встановленим вимогам, оскільки таких вимог попросту немає. Очевидно, що таке «сусідство» не може стати і підставою для відмови у видачі ліцензії на здійснення медичної діяльності.
Більш того, у компанії-Ресто-ратора відсутня також право на подачу позову про анулювання виданої медичної ліцензії, оскільки закон такої можливості не предусмат-ривает. Порядок видачі, при-остановления і анулювання ліцензії регламентовано відповідними нормативними правовими актами РФ, які не містять вказівки на подібне право.
Ресторатору немає сенсу звертатися в орган, на розгляд якого буде представлений пакет документів для видачі медичної ліцензії, оскільки його звернення для останнього ніякого значення не мають і при прийнятті рішення про видачу ліцензії не враховуються. Він також не має права звернутися з позовом до суду про заборону діяльності медичної установи з тієї причини, що свою діяльність останнім буде здійснювати на підставі виданої медичної ліцензії, виданої на законних підставах і не відкликаною в установленому порядку.
При цьому закон не встановлює прямо і можливість якимось чином припинити діяль-ність ресторану з роздрібного продажу алкоголю в зв'язку з розташуванням поруч з медичною організацією. Ресторатор займає приміщення під розміщення ресторану на підставі укладеного з власником договору оренди, і виселити його власник має право на підставах, передбачених законом або договором (ст. 619 ЦК України). У контролюючих органів, так само як і у медичній організації, таких правочинів немає, як немає і права звертатися з позовом до суду про заборону рестораторові здійснювати діяльність в орендованих приміщеннях.
В межах всього терміну дії договору оренди ресторатор має право на законних підставах займати приміщення і вести в них свою підприємницьку діяльність.
Ресторатор у всякому разі зайняв приміщення під розміщення ресторану раніше того моменту, коли інший орендар вирішив отримати ліцензію на здійснення медичної діяльності. Реалізацією алкогольної продукції ресторатор також займається на підставі ліцензії, отриманої їм в установленому порядку і невід-звання.
Разом з тим зазначені обставини ні самі по собі, ні взяті в сукупності не є достатніми для того, щоб залишити рестораторові видану алкогольну ліцензію, оскільки законом імперативно встановлено заборону на реалізацію алкогольної продукції на території, прилеглій до медичним організаціям.
Дана заборона сформульований чітко і недвозначно і не передбачає будь-якого іншого тлумачення. Оскільки іншого з закону не випливає, що розглядається заборона діє щодо всіх без винятку випадків, коли справа стосується здійснення реалізації алкогольної продукції поблизу території, прилеглі-щей до медичних організа-ціям.
Закон не робить винятку для випадку, коли ресторатор отримав приміщення в оренду і почав реалізацію алкогольної продукції задовго до того, як приміщення поблизу нього в оренду отримав медичний центр і подав пакет документів для отримання медичної ліцензії. З того моменту, коли медичний центр отримує свою ліцензію і буде мати право займатися здійсненням зазначених в ній видів діяльності, положення ресторатора, що реалізує алкогольну продукцію, стає нелегітимним.
Імперативний заборона на здійснення діяльності повинен враховувати «стаж» комерсантів
У Департаменті охорони здоров'я міста Москви в ході усної консультації підтвердили: той факт, що займані медичним центром приміщення межують з приміщення-ми ресторану, де продається алкоголь, не є підставою для відмови у видачі медичної ліцензії. Якщо здобувач ліцензії в повній мірі відповідає всім обов'язковим ліцензійним вимогам і умовам, запитана медична ліцензія буде йому видана. Якщо навіть таким рішенням порушуються права і законні інтереси ресторатора, дана обставина значення не має і до уваги не береться.
Більш того, співробітник Департаменту охорони здоров'я міста Москви повідомив, що до нього регулярно в порядку міжвідомчої взаємодії звертаються співробітники Департаменту споживчого ринку і послуг міста Москви із запитами про те, кому і в яких міс-тах були видані медичні ліцензії. Якщо в результаті перевірки реєстраторів виявляється порушення заборони здійснювати реалізацію алкогольної продукції поблизу території, що прилягає до медичним організаціям, то порушник позбавляється ліцензії.
Дія ліцензії на виробництво та обіг етилового спирту, алкогольної і спиртовмісної продукції припиняється рішенням органа, що ліцензує на підставі матеріалів, представлених органами, що здійснюють контроль і нагляд за дотриманням цього закону, а також з ініціативи самого органа, що ліцензує в межах його компетенції в різних випадках, зокрема при виявленні порушення, що є підставою для анулювання ліцензії (ст. 20 Закону № 171-ФЗ).
Ліцензія на виробництво та обіг етилового спирту, алкогольної і спиртовмісної продукції анулюється рішенням суду за зверненням ліцензує органу або рішенням уповноваженого Урядом РФ федерального органу виконавчої влади. Підставою для анулювання такої ліцензії в судовому порядку є порушення особливих вимог до роздрібного продажу алкогольної продукції. А порушення заборони на здійснення реалізації алкогольної продукції поблизу території, що прилягає до медичним організаціям, як раз і є порушенням особливих вимог.
Таким чином, варто тільки медичному центру чи іншої медичної організації отримати медичну ліцензію, в розташованих поблизу приміщеннях, в яких відбувається реалізація алкогольної продукції (бари, кафе, ресторани, клуби і ін.) Повинна бути припинена реалізація алкоголю, незважаючи на те що у власників таких об'єктів є дію-щая алкогольна ліцензія і приміщення під розміщення об'єктів вони отримали до того моменту, як поруч з'явилася медична організація.
Такий стан речей є несправедливим, оскільки в силу ст. 34 Конституції РФ кожен має право на вільне використання своїх здібностей і майна для підприємницької та іншої не забороненої законом економічної діяльності. Не допускається економічна діяль-ність, спрямована на монополізацію і недобросовісну конкуренцію. При цьому всі рівні перед законом і судом (ч. 1 ст. 19 Конституції РФ).
Наведені конституційні положення у своєму нормативному єдності означають, що якщо держава в принципі допускає такий вид підприємницької діяльності, як реалізація алкогольної продукції в різних закладах, то комерсантам, які ним займаються, повинні бути створені рівні і недискримінаційні умови для доступу на ринок, як і для інших підприємців, що займаються іншими видами діяльності, зокрема наданням медичних послуг населенню.
Від видачі ліцензій на реалізацію алкогольної продукції держава отримує збори і податки, що зараховуються в казну, які складають її дохідну частину, що дозволяє державі виконувати свої витратні зобов'язання. Чи правомірно здійснювана з дотриманням ліцензійних вимог і умов діяльність по реалізації алкогольної продукції на підставі виданої в установленому порядку ліцензії не повинна згортатися тільки з тієї причини, що поблизу місця її здійснення з'являється медична організація. Тим більше що таке поява не вимагає згоди вже чинного рес-тора, бару і т.д.
Такий підхід дозволяє врахувати інтереси всіх учасників цивільного обороту, не суперечить закону і не обмежує їх права. Однак на практиці наведені аргументи суд в разі виникнення спору чи вважатиме переконливими. Тому рес-тораторам при виникненні загрози їх положенню слід відстоювати свої інтереси за допомогою переговорів з власником приміщень, запропонувавши йому найбільш вигідні та привабливі умови співпраці. У такій ситуації той зможе вирішити, хто з двох орендарів - ресторатор або медична організація - для нього важливіший.