Для розширення території представленості своєї продукції торгові і виробничі компанії нерідко використовують агентський договір.
На практиці виникають питання не тільки в зв'язку розподілом прав і обов'язків сторін за договором, визначенням розміру винагороди, а й такі, що не пов'язані з підприємницьким характером відносин сторін питання як ділова мета вибору агентської моделі взаємовідносин, особливості оподаткування та документальне підтвердження відносин. Саме в них ми і спробуємо розібратися.
Відповідно до ст.1005 ЦК України за агентським договором одна сторона (агент) зобов'язується за винагороду здійснювати за дорученням іншої сторони (принципала) юридичні та інші дії від свого імені, але за рахунок принципала або від імені та за рахунок принципала.
У разі, якщо агент діє від свого імені, до відносин застосовуються правила про договір комісії. Агент самостійно, від свого імені, веде переговори, укладає договори з третіми особами. При цьому зі змісту цих договорів може не слідувати, що він діє як агент.
Якщо ж агент діє від імені принципала, то до відносин застосовуються правила про договір доручення. У цьому випадку агент діє за дорученням.
Виходячи з формулювання ст.1005 ЦК РФ виникають питання щодо визначення поняття «за рахунок принципала». Чи означає це, що всі витрати, понесені агентом, підлягають в обов'язковому порядку відображення в звіті агента і компенсації з боку принципала (понад агентської винагороди)?
Вважаємо, що відповідь криється в принципі свободи договору, а також з метою укладання договору в кожному випадку.
Перш за все, формулювання ГК РФ про здійснення операцій в рамках агентського договору «за рахунок комітента» означає, що принципал надає власне майно для реалізації. Тому підприємницький ризик, т. Е. Ймовірність отримання прибутку або отримання збитків, лягає на нього як на власника реалізованого товару (майна).
У порівнянні з договором поставки використання агентського договору (за моделлю договору комісії) може мати такі переваги:
1) Товар залишається у власності Принципала до моменту його реалізації кінцевим покупцям. Вся виручка також є власністю Принципала і підлягає перерахуванню на його розрахунковий рахунок у строки, погоджені сторонами в договорі, агент ж отримує тільки винагороду.
Це є досить важливою обставиною з точки зору майнової безпеки Принципала, який не може бути на 100% впевнений в своєму агентові. Наприклад, одночасно з реалізацією продукції Принципала агент може займатися реалізацією своєї продукції. У цьому випадку на майно нашого Принципала не може бути звернено стягнення за власними боргами Агента, Принципал може забрати свій товар (майно) у будь-який момент. Відповідно, пред'явлення претензій до Агенту не матиме майнових наслідків для основної компанії.
2) З огляду на, що товарні залишки є власністю Принципала, він може напрацьовувати «кредитну історію», брати кредити під ці товарні запаси.
4) Агентський договір дозволяє варіювати винагороду за рахунок того, що можна покладати різні функції на його боку, визначати умови збільшення і зменшення розміру винагороди в залежності від показників діяльності, виконання окремих ключових завдань.
Слід мати на увазі, що є обмеження на використання агентського договору в деяких сферах діяльності. Наприклад, ФЗ «Про обмеження монополістичної діяльності та конкуренції на товарних ринках» містить заборону на використання в секторі торгівлі продуктами харчування договору комісії, а саме не допускається, щоб магазини виступали комісіонерами, тобто брали товар на реалізацію з можливістю в будь-який час його повернути. Мабуть, тим самим захищаються інтереси виробників, однак рівнозначні за змістом положення за згодою сторін можуть бути включені в договір поставки (наприклад, про можливість повернення продукції постачальнику після закінчення терміну реалізації).
Також є заборона на використання агентського договору в сферах з обмеженим переліком «гравців» (газопостачання та енергопостачання). Це виглядає обгрунтованим, оскільки часто споживачі позбавлені права вибирати ресурсопостачальних організацію в конкретному місці, тому наявність агента в цих відносинах необгрунтовано.
Особливості оподаткування та документообігу при укладанні агентського договору
За змістом Цивільного кодексу РФ, принципал, передаючи товар на реалізацію агенту (посереднику), залишається його власником до моменту реалізації кінцевому покупцеві. Агент, приймаючи товар на реалізацію, діє від свого імені, але в інтересах і за рахунок принципала. У зв'язку з цим на Агента покладено обов'язок виставлення покупцям рахунків-фактур в разі, якщо принципал застосовує ОСН. Застосовувана самим агентом система оподаткування не змінює цього обов'язку і впливає тільки на оподаткування доходів самого агента (яке складається з винагороди за надані послуги).
Передача товару від Принципала Агенту не є реалізацією, відповідно рахунок-фактура при цьому не складається.
З огляду на, що продаж товару здійснюється все-таки принципалом із залученням посередника, вся виручка від реалізації повинна бути врахована їм при обчисленні податку на прибуток і ПДВ. Агент винагороджується з доходів принципала. Таким чином, якщо агент застосовує ССО, для принципала його винагорода буде безНДС-ним витратою. Агент при оподаткуванні враховує тільки свою винагороду і вироблені некомпенсируемое принципалом витрати.
Якщо агент застосовує загальну систему оподаткування, на суму своєї винагороди він становить рахунок-фактуру.
Агентський договір очима податкового органу
Поряд з перерахованими вище перевагами використання агентського договору в діловій практиці, він також добре відомий контролюючим органам (в т.ч. податковим) як інструмент оптимізації, при якому поділ функцій принципала (власника товару) і агента носить штучний характер, єдиною метою якого є тільки оптимізація податків з доходів.
Увага податкових органів. як правило, привертають такі випадки:
- Застосування агентом спеціального податкового режиму;
- Наявність у агента ознак фірми - «одноденки»;
- В якості агента виступає іноземна організація.
Основні вимоги до підтвердження реальності агентський відносин:
1) Підтвердження ділової мети укладення договору, наприклад:
- Розширення території присутності Принципала;
2) Самостійне ведення агентом своєї діяльності, наявність необхідних ресурсів, компетенції. У податкового органу не повинні виникнути сумніви, що передані агенту функції виконуються Принципалом самостійно.
3) Своєчасне оформлення актів та звітів агента про виконання договору, з яких повинно випливати, які юридичні та інші дії здійснював агент в рамках агентського договору.
На необхідність наявності звітів зазначено в ст.1008 ЦК України: в ході виконання агентського договору агент зобов'язаний подати принципалу звіти в порядку і в терміни, передбачені договором; при відсутності в договорі відповідних умов агентом подаються звіти в міру виконання ним договору або після закінчення дії договору.
Будь-яких звітів, зі змісту яких вбачалося б участь іноземної компанії в пошуках покупців продукції товариства, веденні переговорів та укладанні договорів на реалізацію цієї продукції, розкривалася б її роль у сприянні суспільству по реалізації продукції або в здійсненні інших дій в інтересах суспільства, не представлено . »
Таким чином, агентський договір, як і інші наявні у Цивільному кодексі України договірні конструкції, перед їх застосуванням повинен бути проаналізований як з точки зору «зручності» в діяльності конкретного бізнесу, так і з точки зору можливих питань контролюючих органів.