Стародавній Рим залучає людей сучасної епохи своїм імперським блиском, і сучасні юристи тут не виняток, нерідко шукають витоки сучасних правових інститутів в Стародавньому Римі, особливо це стосується приватного права. Не випадково на юридичних факультетах досі викладається курс римського приватного права. Однак, якщо ми говоримо про правовій науці, то, чим займалися юристи в Стародавньому Римі, менш схоже на правову науку, ніж навіть те, чим займалися середньовічні юристи починаючи з XII-XIII століть. У цьому повідомленні мова піде про сенс юриспруденції в Стародавньому Римі.
Стародавній Рим залучає людей сучасної епохи своїм імперським блиском, і сучасні юристи тут не виняток, нерідко шукають витоки сучасних правових інститутів в Стародавньому Римі, особливо це стосується приватного права. Не випадково на юридичних факультетах досі викладається курс римського приватного права. Однак, якщо ми говоримо про правовій науці, то, чим займалися юристи в Стародавньому Римі, менш схоже на правову науку, ніж навіть те, чим займалися середньовічні юристи починаючи з XII-XIII століть. У цьому повідомленні я б хотів розповісти про сенс юриспруденції в Стародавньому Римі.
Почати, мабуть, варто з проблем вивчення римської юриспруденції, і пов'язані вони насамперед з джерелами нашою інформацією про неї. На превеликий жаль багатьох дослідників-романістів, не збереглося практично жодного справжнього твори римських юристів періоду розквіту, за винятком підручника Гая і фрагментів творів Ульпіана і Павла - все це юристи II-III століть нашої ери. Все, що ми знаємо про римської юриспруденції, ми знаємо завдяки компіляції з цих творів, складеної візантійськими юристами в VI столітті за розпорядженням імператора Юстиніана. Це «вибірка» з їх творів, яка дає багато інформації, але це не дає всієї інформації про те, чим займалися римські юристи.
Друге зауваження пов'язано з тим, яку ж частину історії римських юристів варто розглядати в цьому короткому повідомленні. Римська юриспруденція розвивається протягом тисячоліть, проходить період архаїчного права, коли юристами є жерці-понтифіки, і вони вирішують швидше питання ритуалів, сакральних дій, ніж питання світського права. Наступний етап - це виникнення світської юриспруденції і період її розквіту починаючи з II століття до нашої ери і закінчуючи першою третиною III століття нашої ери. Наступний етап - пов'язаний із загальною кризою Римської імперії занепад юриспруденції в III-IV століттях нашої ери. І завершальний період, коли складають Звід Юстиніана, - VI століття, період класицизму, період наслідування, період найвищого розквіту. Таким чином, інститути римського права, які зараз вивчаються студентами-юристами, - творіння насамперед римських юристів I-III століть нашої ери, період класичного римського права.
Цілі діяльності римських юристів, особливості їх мислення і методології, яку вони розробляють, визначаються формулярний процесом захисту прав, які в цей період часу існують. Формулярний процес розділений на дві стадії. На першій стадії претор проводить юридичну кваліфікацію того, що сталося в житті, висловлює в сухий формулою і цю формулу на другій стадії передає судді - приватній особі, призначеному цим же претором, для того щоб він вирішив питання фактів. Ні претор, ні суддя юристами не є, у них немає спеціальної освіти, вони не вважаються юристами і не претендують на це. Питання права їм допомагають вирішувати юристи, і особливості цього формулярного процесу, існуючого з II століття до нашої ери до III століття нашої ери, в тому, що без юристів складно адекватно складати процесуальні формули. Юристи радять, як ці формули складати, як вибрати правильну формулу, і претору, і судді, і адвокату-оратору, який представляє інтереси позивача або відповідача, і, звичайно ж, самим позивачам і відповідачам вони можуть давати поради.
Тут ми якраз переходимо до визначення того, що ж є мистецтвом права, юриспруденції і чим воно відрізняється від науки. Юрист I століття Цельс визначив право як «мистецтво доброго і справедливого». Він говорить про право, але, по суті, має на увазі юриспруденцію, тобто мистецтво права. У навчальній літературі термін «мистецтво» (ars) з латині нерідко перекладають як «наука». Але ця наука доброго і справедливого не є наукою права ні в сучасному, ні в античному розумінні.
Чому не є в сучасному, я думаю, стане зрозуміло з цих слів, а чому вона не є наукою права в античному сенсі - бо в Античності поняття мистецтва визначили стародавні греки, зокрема Аристотель, який пише, що сенс мистецтва, на відміну від науки (мистецтво - τέχνη, наука - ἐπιστήμη), в тому, що воно спрямоване не на пізнання сутності речей, а на створення чогось нового.
Юриспруденція, мистецтво права, не входить в цей мінімальний перелік, оскільки є певним мистецтвом для обраних. Ті, хто прекрасно розбирався в ораторському мистецтві або граматиці, як Цицерон, пишуть, розглядаючи мистецтво юристів, про те, що це було мистецтво деякого іншого роду. Цицерон в діалогах «Про оратора», «Про закони» устами учасників цих діалогів критикує юристів за непослідовність їх міркувань про право і каже, що їх мистецтво - це якийсь особливий вид мистецтва, як видно, а не ораторське або інше. І хоча на римських юристів певний вплив чинила грецька філософія і логіка, вони адаптували відкриття грецьких філософів, ораторів і логіків для цілей свого особливого мистецтва. Отже, Цельс визначає мистецтво юристів як «мистецтво доброго і справедливого». Це означає, що головними орієнтирами цього мистецтва є справедливість ( «віддавати кожному своє») і ще один не виражений у визначенні орієнтир - користь для приватних осіб, сім'ї або суспільства.
Головне завдання, яке ставить для себе юрист, - знаходити відповідну формулу для захисту інтересів особи в тій чи іншій суперечці. Саме розгляду найрізноманітніших суперечок між римськими громадянами і присвячені їх твори, наскільки ми можемо судити по компіляції Юстиніана VI століття. Поступово від розгляду окремих правових спорів юрист піднімається до об'єднання цих суперечок в якусь загальну групу, в загальну ситуацію і, по всій видимості, формулює певний модельний казус, яким описує найбільш важливі правові моменти. Наприклад, римський юрист може розглянути ситуацію: а що буде, якщо хтось ставить пастку на земельній ділянці, в цю пастку потрапляє дика тварина, а потім воно виривається і його вбиває інша людина? «Кому належить ця тварина?» - ставить питання юрист. І через цей казус він буде пояснювати, хто має право полювати на земельній ділянці, ставити капкани, що буде, якщо це тварина дика або домашнє, і хто може придбати його у власність, якщо тварина вбиває не вільна людина, а раб або вольноотпущенник.
На цей модельний казус нанизуються ті знання, які юристи збирають в результаті їх практичної діяльності. І тільки після того, як формується певний модельний казус, юристи в рідкісних випадках переходять до формулювання узагальнень. Наскільки ми можемо судити за підручниками римського права, підручником Гая або «сентенцію» Павла, римські юристи обмежуються найзагальнішими зауваженнями про те, які є принципи права, про те, що є розподіл зобов'язань на договірні і деліктні, а потім навіть в навчальних цілях, дидактичних, переходять до розгляду окремих договорів, окремих деліктів. І, по всій видимості, римські юристи не дуже цінували теорію права як самостійну сферу знання.
З того, що нам відомо про юридичну освіту, ми можемо сказати, що воно носило практичний характер: молодий римлянин надходив в навчання до відомого юриста, слідував за ним по п'ятах в його будинку, був присутній на консультаціях з клієнтами і так вивчав основи права. Інформація про те, що в Римі існувало дві школи або дві секти - сабініанцев і прокульянці, не дозволяє сказати про те, що існує якась теорія права і деякі школи, які можна порівняти з середньовічними або сучасними університетами.
Таким чином, римська юриспруденція як «мистецтво доброго і справедливого» складно назвати наукою як в античному, так і в сучасному сенсі. Деякі проблиски того, що в майбутньому стане наукою, помітні тільки в самому кінці Античності, в період юстиніянова класицизму, коли були засновані державні школи в Бейруті, в Константинополі, коли Юстиніан проводить реформи юридичної освіти, за державний рахунок в цих школах починають викладати професора права . Але вік цього класицизму виявився дуже коротким, і він не дозволив змінити римське право настільки, щоб зробити його правом вчених, на відміну від того, як це зроблять в середньовічних університетах в Західній Європі.