Цесія підтверджується документально угодою про цесії, актом передачі права, актом звірки розрахунків (одним або декількома), повідомленням про відступлення права цедентом цессионарию.
Навіщо укладати договір цесії
Договір цесії в нинішніх умовах ринкової економіки - зручний засіб підтримки стабільності бізнесменів. Переваги мають і цедент, і цессионарий, і навіть боржник, так як новий кредитор може піти на значні поступки.
Чому сторони укладають договір поступки права вимоги:
1. Потреба в коштах для продовження функціонування підприємства.
2. Ризик невиплати суми боргу боржником.
3. Брак вільного часу для судового розгляду з метою отримання повної суми дебіторської заборгованості у майбутнього цедента.
Цедент підбирає цессионария, готового і здатного виплатити йому частину дебіторської заборгованості і надалі володіти нею повністю. Як правило, вартість послуги викупу становить від 10% до 50% від повної вартості боргу: в залежності від іміджу компанії-боржника та її фінансового стану. У виняткових випадках, якщо ці показники не досягають певного мінімально можливого рівня, то цесія буде неможлива: заборгованість доведеться списати як безнадійний борг.
Преамбула договору цесії
Згода боржника не обов'язково, але копія договору, на підставі якого право вимоги з'явилося, повинна бути "на руках", так як в ній може бути прописана заборона на цессию або обумовлено окремо вимога згоди боржника.
Предмет договору цесії
У розділі "Предмет договору" зазначаються подробиці угоди. Якщо право вимоги відступається в грошовому еквіваленті, то обмовляється: повністю або частково. Якщо відступається майбутнє право вимоги, яке не набрало чинності в момент укладення договору, його умови детально описуються в даному договорі.
Важливо: цей розділ містить істотну умову договору - підстава для його виникнення. Якщо умова про предмет договору не погоджено, то договір не укладено і поступка вимоги не здійснена (п. 1 ст. 432 ЦК України).
Ціна поступки і порядок оплати
Між юридичними особами безоплатна цесія не укладається. Ціна поступки, порядок внесення, форма і строки оплати узгоджуються в даному розділі договору.
Ціна узгоджується до або після переходу права вимоги. Якщо це сталося після, то слід пам'ятати: право залишається у цедента до факту звершення повної оплати.
Момент, на який треба звернути увагу - ПДВ. Якщо в договорі не зазначено, що ціна включає в себе ПДВ, то за замовчуванням вважається, що ПДВ вже включений і узгоджений сторонами. Згодом цедент вже не зможе стягнути суму ПДВ. Особливий момент для юридичних осіб: при безготівковій формі розрахунків необхідно узгодити момент, який буде вважатися фактом виконання обов'язків по оплаті.
Умови виконання договору цесії
В цьому розділі узгоджується момент поступки права вимоги і обов'язки цедента по угоді. Моментом може стати дата укладення договору або настання певної події (повна оплата права, передача документів на право). В якості документів узгоджуються: основний договір, акт звірки взаєморозрахунків, платіжні доручення. Встановлюється термін і порядок передачі документів, а також особа, яка повідомить боржника про доконаний цесії.
Для цессионария важливо ознайомитися з відомостями, що мають значення для здійснення права (вимоги). Вони вказуються в цьому ж розділі договору.
Цей розділ договору цесії присвячений умовам стягнення неустойки з порушника договору, заходам відповідальності для нього. Сторони можуть встановити неустойку у вигляді відсотка від суми, необхідної до перерахування, за кожен день прострочення або фіксований штраф.
Загальне правило передбачає відповідальність цедента за дійсність поступається правом. Однак можна вказати в договорі, що цедент поручився перед цессионарием за боржника, причому окремо узгодити і виділити: солідарно чи відповідальний цедент з боржником або субсидиарно. Солідарна відповідальність вигідна цессионарию, субсидіарну - цеденту.
Розірвання договору цесії
Тут доцільно узгодити перелік підстав на розірвання договору в судовому порядку, в тому числі односторонньої відмови, а також порядок повідомлень про відмову і порядок розрахунків при односторонню відмову. Це дозволить уникнути необхідності в подальшому доводити те, що порушення суттєво. Одностороння відмова від договору цесії можливий, якщо фактор не отримав виконання, а також якщо хоча б одна зі сторін веде підприємницьку діяльність. У разі, якщо друга сторона не веде підприємницьку діяльність, то саме вона має право ініціювати одностороння відмова.
Сторони узгоджують порядок вирішення можливих суперечностей. При необхідності в договорі обумовлюють претензійний порядок: строки направлення претензії, період розгляду претензії, повноважний суд, який буде розглядати спори, що виникають між цедентом і Цесіонарій (але не з боржником).
Прикінцеві положення договору цесії
Саме в цьому розділі вказано і узгоджений термін дії договору цесії, момент припинення його дії, порядок направлення листів і претензій сторонами одна одній, форма і порядок направлення повідомлень про цесії боржнику.
До договору про цесії між юридичними особами прикріплюють додатки, що включають: договір між цедентом і боржником про купівлю-продаж товару, документи, що підтверджують наявність заборгованості боржника перед цедентом.
Тонкощі укладення договору відступлення права вимоги: поради, можливі ризики, важливі моменти
Рада цеденту: підписуючи договір, упевніться, що боржник не встигне з великою часткою ймовірності погасити заборгованість до потрібного вам терміну. В іншому випадку ризикуєте втратити від 10 до 50% суми боргу.
Рада цессионарию: переконайтеся, що боржник має шанси повністю виплатити суму боргу, вимагайте у цедента знижку, наполягайте на її збільшенні за можливості. Так ви зможете знизити ризики в ситуації, коли боржник зазнає труднощі з оплатою свого боргу. Кожен відсоток знижки - це можливий прибуток від угоди за умови повного погашення заборгованості боржником.
При укладанні договору цесії треба врахувати кілька важливих моментів. Договір цесії повинен бути не тільки завірений нотаріально і здійснений у певній формі, а й пройти державну реєстрацію. Переуступка майбутніх відсотків повинна бути прописана в договорі.
Якщо боржника письмово не повідомили про те, що права кредитора перейшли до нового обличчя, у відносинах з фактором виникає ризик отримати несприятливі наслідки в зв'язку з недобросовісністю цедента.
Згода боржника необхідно для цесії за зобов'язанням, в якому особистість кредитора має для нього (боржника) істотне значення. Згідно зі статтею 388 ЦК РФ, в іншому випадку угода вважається недійсною. Наприклад, ТОВ має право на отримання 50% вартості обладнання за договором про спільну діяльність. За цим договором особу учасника має істотне значення, і цесія можлива лише за згодою учасників.
Боржник, поки не одержав повідомлення, має право заперечувати вимогам нового кредитора, якщо вони залишилися від колишнього кредитора.
Поступитися правом вимоги за договором про спільну діяльність допускається лише після згоди всіх його учасників, згідно зі ст. 388 ГК РФ.
Договір цесії між юридичними особами не може бути укладений:
при наявності заборгованості по аліментах,
при відшкодуванні шкоди здоров'ю і життю громадянина.
Якщо цедент не передати цессионарию документи, це не означає, що він не поступився йому право вимоги.
Відсутність в договорі цесії посилання на номер і дату кредитного договору не ускладнює вступ його в силу: досить вказати суму.
Кирило Нікітін, юрист юридичної фірми VEGAS LEX
Уступка вимоги (цесія) являє собою угоду, безпосередньо спрямовану на відчуження зобов'язального права, що укладаються між первісним кредитором за зобов'язанням (цедентом) і новим кредитором (цессионарием), в силу якої цедент передає цессионарию право вимоги виконання зобов'язання третьою особою (боржником), а Цесіонарій набуває це право вимоги від цедента на умовах, що не погіршують становище боржника.
Відповідно до ст. 390 ГК РФ цедент відповідає перед цессионарием за дійсність переданого права, і, в разі визнання договору недійсним, несе відповідальність перед новим кредитором. Як правило, це виражається у відшкодуванні цедентом збитків, яких зазнав новий кредитор. Однак на практиці великий ризик недобросовісних дій з боку саме цедента, виражених, зокрема, в поступку недійсного вимоги.
У зв'язку з цим особливу увагу на наш погляд необхідно приділити ретельній перевірці дійсності уступаемого вимоги, включаючи, крім іншого, згоду / незгоду боржника щодо свого зобов'язання.
Крім того, необхідно брати до уваги той факт, що цедент за загальним правилом не несе відповідальність за невиконання боржником своїх зобов'язань.
Крім того, завжди є ймовірність того, що податкові органи зацікавляться досконалої поступкою. Особливо якщо угода здійснена з мінімальною вигодою для будь-якої зі сторін або зовсім без неї, а також якщо оплата за цессию проведена сторонніми засобами.
Майбутньому цессионарию також слід знати, що сьогодні більшість судів схильні дотримуватися далеко не безперечною позиції щодо долі пророгаційної застереження при здійснюють цесії, вважаючи, що таке застереження не може бути вилучена з обсягу переданих за договором прав.
Тобто мова йде про те, що, купуючи вимога, цессионарий може також опинитися пов'язаним з угодою про зміну територіальної підсудності, яке раніше уклали цедент і боржник. Так, наприклад, якщо в договорі, на підставі якого цеденту належить передане вимога, цедент і боржник передбачили, що всі виниклі з цього договору суперечки і розбіжності повинні вирішуватися виключно лондонським судом, то, пред'явивши позов до іншого арбітражного суду, новий кредитор, ризикує " нарватися "на повернення позовної заяви з мотивів непідсудність.