Дипломатичний імунітет є одним з найстаріших принципів міжнародного права, згідно з яким деякі посадові особи іноземних урядів не підпадають під юрисдикцію місцевих судів та інших органів влади. Поняття імунітету почалося з звичаїв древніх племен. Для обміну інформацією посланцям дозволялося проходити по території іншого племені, не побоюючись заподіяння шкоди. Вони були захищені навіть в тому випадку, коли приносили погані вісті. Сьогодні імунітет захищає канали дипломатичного спілкування, звільняючи дипломатів від юрисдикції місцевої влади, щоб, виконуючи свої обов'язки, вони могли не побоюватися за особисту свободу і безпеку. Дипломатичний імунітет не призначений для особистого користування; він покликаний забезпечити умови, необхідні для ефективного здійснення своїх функцій іноземними офіційними особами. Відповідно до концепції взаємності дипломати, призначені будь-якою державою світу, в рівній мірі користуються дипломатичним імунітетом.
Імунітет від юрисдикції раніше встановлювався нормами міжнародного звичаєвого права. Однак в сучасній практиці питання, пов'язані з дипломатичним імунітетом, регулюються положеннями Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 року. Важливо підкреслити, що норми міжнародного звичаєвого права продовжують застосовуватися, якщо будь-яке питання не врегульоване Віденською конвенцією.
Теоретичне обґрунтування дипломатичного імунітету.
Багатовікова практика держав надавати привілеї і імунітети посланцям інших держав завжди представляла інтерес для правознавців, які створили безліч різних теорій, намагаючись обґрунтувати і пояснити цей факт. Найбільшого поширення набули три теорії, які в тій чи іншій мірі розкривають юридичну природу, що надаються дипломатам імунітетів і привілеїв: теорія екстериторіальності, теорія представницького характеру посла і теорія функціональної необхідності.
Теорія екстериторіальності.
Теорія екстериторіальності оголошує територію, зайняту дипломатичним представництвом, частиною території приймаючої держави; посол і персонал представництва, перебуваючи в країні перебування, як би продовжують залишатися на території держави, що представляється. З цього випливає логічний висновок про те, що будь-яке посягання на екстериторіальний статус повинен розглядатися як порушення територіальної цілісності держави, що представляється.
Теорія екстериторіальності викликає критичне ставлення з боку фахівців за дипломатичним праву. Перш за все тому, що дана теорія не може пояснити деякі конкретні аспекти статусу дипломатичного агента, такі, наприклад, як його обов'язок поважати закони і правила держави перебування, можливість держави перебування відмовитися від імунітету або від обов'язку захищати іноземних дипломатів. Хоча теорія екстериторіальності мала деякі розумні підстави в минулому, але вона віджила свій вік і знаходиться в протиріччі з принципами сучасного міжнародного права, так як її послідовне застосування призводить до помилкових висновків, який таїть небезпеку для внутрішнього правопорядку держави, що приймає іноземного посла.
Теорія представницького характеру посла.
Теорія представницького характеру посла, що склалася в період абсолютизму, стверджує, що посол персоніфікує особу монарха і користується імунітетами, оскільки монархи не володіють владою друг над другом. Вважалося, що посол несе в собі честь і престиж свого суверена, будучи alter ego свого государя. Таке уявлення в умовах існування постійних посольств допомагало обґрунтовувати не тільки імунітет від юрисдикції місцевої влади, а й церемоніальні привілеї послів.
В кінці XIX - початку XX століття, після зміни поняття суверенітету монарха на суверенітет держави, теорія представницького характеру посла зазнала певну видозміну. Сучасні прихильники даної теорії вважають, що посол, який уособлює свою державу або уряд, користується дипломатичним імунітетом в силу принципу суверенної рівності держав.
Теорія представницького характеру явно суперечить практиці, оскільки дозволяє обгрунтувати імунітети і привілеї лише глави дипломатичного представництва. Весь інший персонал посольства, а також члени їх сімей на основі цієї теорії не повинні користуватися імунітетами. Крім того, відповідно до даної теорією імунітети поширюються лише на офіційні дії посла, в той час як імунітети щодо його приватних дій не узгоджуються з цією теорією.
Теорія функціональної необхідності.
Теорія функціональної необхідності полягає в тому, що дипломатичні агенти, і перш за все глава посольства, наділяються необхідним обсягом імунітетів і привілеїв для забезпечення ефективного виконання функцій дипломатичного представництва. Дана теорія, яка розглядалася як панацея від зловживання імунітетом, дозволяла обмежити широкі дипломатичні привілеїв, встановлених в період абсолютизму, і стали вважатися небезпечними для внутрішнього правопорядку і законності.
Однак, теорія функціональної необхідності не здатна пояснити наявність у дипломатичних агентів податкових і митних привілеї. Незрозумілим залишається і питання, пов'язане з наданням імунітетів і привілеїв членам сім'ї дипломатичного агента. Проте, дана теорія отримала найбільшого поширення рамках сучасного дипломатичного права і закріплена в Віденської конвенції 1961 року, де підкреслюється, що «дипломатичні привілеї і імунітети надаються не для вигод окремих осіб, а для забезпечення ефективного здійснення функцій дипломатичних представництв».
Імунітет від юрисдикції.
Дипломатичний агент повністю захищений від кримінальної юрисдикції приймаючої держави (ст. 31.1 Віденської конвенції). Цей імунітет безпосередньо пов'язаний з недоторканністю його особистості.
Виняток a: приватне нерухоме майно на території держави перебування.
Дипломатичні агенти не мають імунітет щодо цивільних позовів, що стосуються права власності на землю і будівель на земельних ділянках або права володіння ними. Однак, навіть якщо суд повинен винести рішення про виселення дипломатичного агента, недоторканність його місця проживання (якщо не буде скасована) стане перешкоджати виконанню наказу (ст. 30). Практика держав щодо питань, пов'язаних зі стягненням орендної плати або інших подібних зобов'язань, може бути різною.
Виняток b: спадкування в приватному порядку.
Дипломатичні агенти не мають імунітет, якщо беруть участь як приватна особа, а не від імені акредитуючої держави, в цивільному судочинстві, пов'язаному зі спадковим майном.
Виняток c: приватна професійна або комерційна діяльність.
Імунітет щодо виконавчих заходів.
Навіть якщо акредитовану державу відмовить дипломатичному агенту в імунітеті від юрисдикції, судове рішення, винесене проти приватної особи, приватної резиденції або приватної власності імунного особи, не може бути приведено у виконання (статті 31.3, 29 і 30). На даний імунітет поширюються три виключення статті 31.1, у разі яких майно дипломата може бути конфісковано, якщо не буде порушена недоторканність його особистості або його резиденції. Прикриття дипломатичним імунітетом і недоторканністю для ухилення від юридичних зобов'язань може виявитися серйозною проблемою і привести до того, що приймаюча держава зажадає покинути країну.
Відмова від імунітету.
Дипломатичний імунітет призначений для забезпечення ефективного виконання функцій дипломатичного представництва, а не для особистої вигоди його носія. Таким чином, особа, яка користується дипломатичним імунітетом, не може повністю від нього відмовитися самостійно. Це може зробити тільки аккредитующее держави (ст. 32.1). Держава, що приймає відповідно до власного законодавства визначає, чи дійсно держава, яка представляється виявилось від імунітету щодо дипломатичного особи. Відмова від імунітету глави представництва зазвичай вважається дійсним, якщо він не заперечує його; в більшості держав необхідна санкція глави представництва для відмови від імунітету будь-кого з його співробітників.
Відмова від дипломатичного імунітету повинна бути чітко виражена, тобто не може бути імовірною (ст. 32.2). Таким чином, якщо особа, яка користується імунітетом, бере участь в цивільному або кримінальному процесі в якості обвинуваченого без вираженого відмови, судове рішення буде незначним. Згода на неформальне або добровільну участь у судовому розгляді не означає відмову від імунітету.
З іншого боку, якщо дипломатичний агент, який користується імунітетом, ініціює цивільне судочинство, він позбавляється права посилатися на свій імунітет щодо зустрічних позовів, безпосередньо пов'язаних з основним позовом (ст. 32.3). Однак, якщо він почне судовий розгляд, не знаючи про свій імунітет, він має право скасувати розгляд.
У цивільному та адміністративному судочинстві відмова від імунітету щодо виконання рішення вимагає особливого відмови (ст. 32.4). Це не відноситься до кримінального судочинства, ймовірно, оскільки в даному випадку покарання невіддільне від визнання провини, і практика держав, схоже, це підтверджує.
Звільнення від оподаткування.
Хоча дипломатичні агенти як і раніше оподатковуються з боку держави, що представляється, в приймаючій державі вони звільняються від «податків, зборів і мит, особистих і майнових, державних, районних і муніципальних» (ст. 34). Це звільнення є дуже широким і включає як пряме, так і непряме оподаткування. Але дана норма містить важливі винятки:
- Непрямі податки, які зазвичай включаються в ціну товарів або обслуговування. Основними видами непрямого податку є податки на додану вартість і податки з продажів. Дане виняток інтерпретується двома способами. Деякі держави не надають загальне звільнення від податку на додану вартість, навіть якщо сума розраховується на місці продажу. Багато держав дотримуються протилежної думки і або видають картки, що надають звільнення від податку, або застосовують процедури повернення. Інші держави виробляють відшкодування за покупку дорогих товарів.
- Збори та податки на приватне нерухоме майно, що знаходиться на території держави перебування, якщо він не володіє ним від імені акредитуючої держави для цілей представництва. Хоча сфера застосування даного виключення не до кінця визначена, відповідно до практики держав з 1961 року в більшості держав резиденції дипломатичних агентів звільняються від місцевих податків на нерухоме майно, іноді на основі взаємності (див. Ст. 47.2.b). Житлові приміщення, що використовується для приватних цілей, такі як дачні котеджі, не підлягають звільненню.
- Податки на спадкове майно та мито на спадкування, що стягуються державою перебування, з винятками, передбаченими в пункті 4 статті 39. Податок на спадщину і мита на спадкування не стягуються з належав померлому дипломату рухомого майна, наявність якого обумовлена виключно виконанням офіційних обов'язків.
- Збори та податки на приватний дохід, джерело якого знаходиться в державі перебування, і податки на капіталовкладення в комерційні підприємства в державі перебування. Дипломати не звільняються від місцевих податків на інвестиції.
- Збори, що стягуються за конкретні види обслуговування. Держава, що представляється оплачує лише ту частину місцевих податків, яка йде на оплату фінансуються за рахунок податків послуг, які будуть корисними самому представництву: благоустрій вулиць, освітлення та прибирання прилеглої території, а також пожежну охорону. Хоча представництво користуються послугами поліцейської охорони, але, так як відповідно до статті 22, держава перебування зобов'язана забезпечувати захист, воно не несе відповідальності за дану послугу.
- Реєстраційні, судові та реєстрові мита, іпотечні збори і гербові збори щодо нерухомого майна, з винятками, передбаченими в статті 23. Збори і мито ставляться до угод з нерухомим майном, тобто з ділянками землі і будівлями. Застереження про статтю 23, яка звільняє приміщення представництва від усіх податків, за винятком тих, які представляють собою оплату за конкретні види обслуговування, означає, що, наприклад, якщо збір за реєстрацію переходу права власності не відповідає вартості надання даної послуги і, отже, являє собою особливу форму податку, дипломатичний агент звільняється від його сплати або, принаймні, від сплати надмірної суми.
Звільнення від повинностей.
Звільнення від митних зборів і оглядів.
Ці вилучення мають істотне практичне значення і можуть бути джерелом проблем, з одного боку, через бажання приймаючої держави запобігти зловживанню такими серйозними привілеями, з іншого боку, через що виникає у дипломата спокуси скористатися цими привілеями в особистих інтересах.
Звільнення від митних зборів.
Згідно зі статтею 36.1 Віденської конвенції приймаюча держава повинна дозволити вільне ввезення і звільнити від митних зборів, податків і пов'язаних з ними зборів, крім зборів за обслуговування, «предмети, призначені для офіційного користування представництва» і «предмети, призначені для особистого користування дипломатичного агента або членів його сім'ї, які живуть разом з ним, включаючи предмети, призначені для його облаштування ». Глава представництва і держава, яка представляється, діючи в дусі доброї совісті, в праві самостійно визначати, що саме відноситься до зазначених предметів; в наші дні до них можуть ставитися навіть будівельні матеріали, необхідні для ремонту приміщень представництва. Однак приймаюча держава може не дозволяти ввозити предмети, що підлягають загальному забороні на імпорт (див. Ст. 41). Оскільки Конвенція не містить привілеїв щодо вивезення, будь-яка заборона на експорт певних предметів, таких як предмети антикваріату, в рівній мірі відноситься і до представництву, і до його персоналу.
Звільнення від митного огляду.
Згідно зі статтею 36.2 особистий багаж дипломатичного агента в цілому не підлягає митному огляду, але приймаюча держава має право перевірити його при наявності серйозних підстав припускати, що в ньому містяться «предмети, на які не поширюються винятки, згадані в пункті 1 цієї статті, або предмети, ввезення або вивезення яких заборонено законом або регулюється карантинними правилами ». Огляд повинен проводитися в присутності дипломата або його представника. Ці умови не відносяться до передпольотного огляду, які проводяться службами аеропорту або авіакомпанії з метою забезпечення безпеки польоту.
Демаркаційна лінія - це часова межа, що розділяє території, що відносяться до різних юрисдикцій.